ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 [email protected]
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"15" квітня 2021 р. Справа№ 910/16496/19
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Андрієнка В.В.
суддів: Пашкіної С.А.
Буравльова С.І.
за участю секретаря судового засідання: Добрицької В.С.
учасники справи згідно протоколу судового засідання
розглянувши у відкритому судовому засідання апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ"
на рішення Господарського суду міста Києва від 25.11.2020 (повний текст рішення складено 04.12.2020)
у справі №910/16496/19 (суддя Лиськов О.М.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ"
третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_1
третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_2
третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_3
третя особа-4, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - ОСОБА_4
про визнання бездіяльності виконавчого органу ТОВ "БОЕДЕМ" протиправною та зобов`язання вчинити дії
УСТАНОВИВ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП" звернулося до Господарського суду міста Києва із позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" про визнання протиправною та такою, що порушує корпоративні права ТОВ "МАКВІС ГРУП" як учасника ТОВ "БОЕДЕМ" щодо участі в управлінні діяльністю ТОВ "БОЕДЕМ", бездіяльність ТОВ "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 щодо проведення річних загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ"; зобов`язання ТОВ "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 скликати, організувати та провести загальні збори учасників ТОВ "БОЕДЕМ" з внесення до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на загальних зборах учасників: - розподіл чистого прибутку за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки; - виплата дивідендів за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки та визначення їх розміру; - визначення основних напрямків діяльності ТОВ "БОЕДЕМ".
Рішенням Господарського суду міста Києва від 25.11.2020 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП" задоволено частково. Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 скликати, організувати та провести загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" з внесення до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на загальних зборах учасників:
- Розподіл чистого прибутку за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки;
- Виплата дивідендів за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки та визначення їх розміру;
- Визначення основних напрямків діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ". Стягнуто з Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "МАКВІС ГРУП" 1921 грн 00 коп. судового збору.
Рішення обґрунтовано тим, що обставини СПРАВИ свідчать про позбавлення позивача можливості брати участь в управлінні вказаним товариством, а також обмеження позивача у праві на отримання інформації про діяльність Товариства. Місцевий господарський суд зазначє, що права позивача, за захистом яких він звернувся до суду, порушено відповідачем, а тому позовні вимоги про зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 скликати, організувати та провести загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" з внесення до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на загальних зборах учасників: Розподіл чистого прибутку за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки; Виплата дивідендів за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки та визначення їх розміру; Визначення основних напрямків діяльності Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" є обґрунтованими, у зв`язку із чим позов підлягає задоволенню. Разом із тим судом було установлено, що вимога про визнання протиправною бездіяльність відповідача ( виконавчого органу товариства) щодо не скликання річних загальних зборів не відповідають встановленим законом та локальним нормативним актом, яким є статут, способом захисту наявного у позивача права, тож такі позовні вимоги не підлягають задоволенню.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" звернулося до суду із апеляційною скаргою, у якій просило суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 25.11.2020 у справі №910/16496/19 у частині задоволення позовних вимог та винести нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог ТОВ"МАКВІС ГРУП" відмовити повністю. Розгляд справи №910/16496/19 здійснювати за участю представника ТОВ "БОЕДЕМ".
Апеляційна скарга обгрунтована наступним. На думку апелянта місцевим господарським судом необґрунтовано було задоволено позовні вимоги у відповідній частині. За твердженням відповідача ним не порушувались права та охоронювані законом інтереси позивача у справі.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.01.2021 відкрито апеляційне провадження у справі №910/16496/19 за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ", розгляд апеляційної скарги призначено на 02.03.2021.
02.03.2021 у зв`язку із перебуванням судді Буравльова С.І. у відпустці, розгляд справи не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.03.2021 розгляд справи призначено на 25.03.2021.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 25.03.2021 розгляд справи відкладено до 15.04.2021.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.04.2021 вирішено розгляд справи призначений на 15.04.2021 о 10 год 00 хв здійснювати у режимі відеоконференції.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст . 275 ГПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.
Статтею 276 ГПК України визначено, що суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Судом установлено, що ТОВ "МАКВІС ГРУП" є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" (код ЄДРПОУ 14308121) та володіє часткою у розмірі 50 % його статутного капіталу, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
Частиною першою статті 116 ЦК України передбачено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, установленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у установленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження частки (її частини) у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, установленому законом. Договір відчуження майна, предметом якого є частка (її частина) у статутному (складеному) капіталі товариства, укладається у письмовій формі; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, установленому установчим документом.
Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, що діяла до прийняття Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариства зобов`язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, установленому законом. Учасники можуть мати інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.
Статтею 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства мають права: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства; 2) отримувати інформацію про господарську діяльність товариства; 3) брати участь у розподілі прибутку товариства; 4) отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість. Учасники товариства можуть мати інші права, передбачене законом та статутом товариства.
Відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", установчим документом товариства є статут.
Відповідно до підпунктів 6.3.1. та 6.3.2. пункту 6.3. Статуту ТОВ "БОЕДЕМ", затвердженого Загальним зборами учасників ТОВ "БОЕДЕМ" (Протокол № 09/11 від 09 листопада 2011 року) (надалі - Статут ТОВ "БОЕДЕМ"), учасники особисто або через своїх представників мають право:
брати участь в підведенні підсумків діяльності Товариства в порядку, визначеному Статутом;
отримувати дані, що стосуються діяльності Товариства, стану його майна, прибутку та збитків;
брати участь в управлінні Товариством в порядку, визначеному Статутом;
вносити пропозиції на розгляд Зборів та інших органів Товариства;
отримувати належний їм прибуток від діяльності Товариства у вигляді грошових сум, продукцією або послугами, що виробляє Товариство /повністю або частково.
Ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, що діяла до прийняття Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Відповідно до п. 10.1. Статті 10 Статуту ТОВ "БОЕДЕМ" Вищим органом Товариства є Збори. Збори складаються із Учасників, або призначених ними представників.
Компетенція загальних зборів засновників була визначена статтями 41 та 59 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, що діяла до прийняття Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю"), до якої належать:
визначення основних напрямів діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання;
внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу;
утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства;
затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів) з урахуванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визначення порядку покриття збитків;
створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень;
винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства;
затвердження правил процедури та внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства;
визначення умов оплати праці посадових осіб, його дочірніх підприємств, філій та представництв;
затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує вказану в статуті товариства;
прийняття про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу;
прийняття рішення про обрання уповноваженої особи учасника для представлення інтересів учасників у випадках, передбачених законом;
встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;
вирішення питання про придбання товариством частки учасника;
виключення учасника з товариства;
визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.
До компетенції загальних зборів учасників з набранням чинності Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" належать:
визначення основних напрямків діяльності товариства;
внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту;
зміна розміру статутного капіталу товариства;
затвердження грошової оцінки негрошового вкладу учасника;
перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом;
обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства;
обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства;
визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства;
створення інших органів товариства, визначення порядку їх діяльності;
прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника;
затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період;
розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів;
прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства;
прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.
У Статуті ТОВ "БОЕДЕМ" компетенція Загальних зборів учасників визначена у п. 10.3. статті 10, а саме:
внесення змін до Статуту Товариства;
визначення основних напрямків діяльності Товариства, затвердження його планів та звітів про його діяльність;
виключення Учасника з Товариства;
призначення та достроковий відклик Членів Ревізійної комісії, затвердження ї звітів та висновків;
визначення розмірів, порядку і строків внесення Учасниками додаткових внесків, а також виплати Учасникам доходів на внески;
розподіл прибутку, визначення порядку покриття збитків, визначення режиму створення та використання фондів Товариства;
про передачу часток /їх частин/ Учасника іншим Учасникам чи третім особам, набуття Товариством частки Учасника;
припинення діяльності Товариства, визначення складу ліквідаційної комісії, призначення та відклик її членів та затвердження заключного звіту і ліквідаційного балансу.
В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що ТОВ "МАКВІС ГРУП" як учасник ТОВ "БОЕДЕМ" має право отримувати інформацію про господарську діяльність ТОВ "БОЕДЕМ" та отримувати прибуток від його діяльності, приймати участь в управлінні ТОВ "БОЕДЕМ" шляхом прийняття участі у Загальних зборах учасників та винесенні рішень з питань порядку денного, у тому числі щодо розподілу прибутку та виплати дивідендів.
Відповідно до ч. 1 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, що діяла до прийняття Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами, а ч. 4 цієї ж статті учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Пункт 10.1.6 Статті 10 "ЗБОРИ" Статуту ТОВ "БОЕДЕМ" визначає, що Звичайні Збори скликаються не рідше двох разів на рік для розгляду та затвердження річного звіту і балансу Товариства, визначення основних напрямків діяльності, розподілу прибутку та інших питань, що віднесені до компетенції Зборів.
За твердженням позивача, котре не спростоване відповідачем, з дати придбання ТОВ "МАКВІС ГРУП" частки у статутному капіталі ТОВ "БОЕДЕМ" Загальні збори учасників ТОВ "БОЕДЕМ" жодного разу не проводилися за участі ТОВ "МАКВІС ГРУП".
24 жовтня 2016 року ТОВ "МАКВІС ГРУП" в особі директора Шалева А.В. звернулося до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Мойсик Р.В. з заявою щодо передачі відповідно до ст. 84 Закону України "Про нотаріат" директору ТОВ "БОЕДЕМ" ОСОБА_1 вимогу щодо скликання загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" з переліком питань до порядку денного, у тому числі тих, що були обов`язковими до розгляду відповідно до положень Статуту ТОВ "БОЕДЕМ".
У відповідь директором ТОВ "БОЕДЕМ" було надіслано лист № 102 від 07.11.2016, яким відмовлено у проведенні загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" з посиланням на наявність між сторонами судового спору.
14 грудня 2016 року ТОВ "МАКВІС ГРУП" в особі директора Шалева А.В. повторно надіслано через нотаріуса вимогу про скликання загальних зборів учасників з зазначенням переліку питань до порядку денного на адресу ТОВ "БОЕДЕМ" та за місцем реєстрації ОСОБА_1 , проте жодних дій щодо організації та проведення загальних зборів не було вчинено.
У квітні 2016 року на адресу ТОВ "МАКВІС ГРУП" надійшов лист ТОВ "БОЕДЕМ" №067 від 24.04.2017, відповідно до змісту якого відмовлено у проведенні загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" та поставлено вимогу про надання документів ТОВ "МАКВІС ГРУП" щодо купівлі-продажу часток у статутному капіталі ТОВ "МАКВІС ГРУП".
ТОВ "МАКВІС ГРУП" у відповідь на лист ТОВ "БОЕДЕМ" було надіслано лист (вих.. № 23/05/17 від 23.05.2017) з вимогою припинити порушення прав ТОВ "МАКВІС ГРУП" та провести загальні збори учасників ТОВ "БОЕДЕМ" відповідно до норм чинного законодавства України.
29 травня 2017 року ТОВ "МАКВІС ГРУП" було направлено на адресу учасників ТОВ "БОЕДЕМ" повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" та на адресу ТОВ "БОЕДЕМ" прохання надати належним чином завірені копії фінансових документів ТОВ "БОЕДЕМ" за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016 роки та І квартал 2017 року, а також звіту директора про виконану роботу за той же період та запрошено директора на загальні збори учасників. Загальні збори учасників ТОВ "БОЕДЕМ" 30 червня 2017 року не відбулися у зв`язку з неявкою учасників та директора ТОВ "БОЕДЕМ" й ненадання останнім жодних документів.
Оскільки Загальні збори учасників не відбулися 30 червня 2017 року у зв`язку з неявкою інших учасників та директора ТОВ "БОЕДЕМ" ОСОБА_1 , керуючись п. 10.1.7 ст. 10 Статуту ТОВ "БОЕДЕМ", на адресу учасників було направлено листи про проведення повторних позачергових загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" 28 липня 2017 року о 16:30.
У відповідь на направлені ТОВ "МАКВІС ГРУП" повідомлення про проведення повторних позачергових загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ" на адресу ТОВ "МАКВІС ГРУП" надійшло від ТОВ "БОЕДЕМ" Повідомлення про скликання позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю № 074 від 21.07.2017, відповідно до змісту якого повідомлялося про призначення на 29 серпня 2017 року позачергових загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", що відбудуться за юридичною адресою: м. Київ, вул. Велика Окружна, 4.
01 серпня 2017 року, після отримання повідомлення від ТОВ "БОЕДЕМ" щодо призначення дати позачергових загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", ТОВ "МАКВІС ГРУП" звернулося до ТОВ "БОЕДЕМ" з листом щодо забезпечення можливості ознайомитися з документами, пов`язаними з порядком денним, передбаченим для розгляду 29 серпня 2017 року- на загальних зборах учасників ТОВ "БОЕДЕМ" та уточнення розміщення приміщення, у якому, будуть проведені збори. Жодної відповіді та/або уточнень та/або документів ТОВ "БОЕДЕМ" надано не було.
29 серпня 2017 року при прибутті представника ТОВ "МАКВІС ГРУП" за юридичною адресою та фактичного знаходження офісу ТОВ "БОЕДЕМ" представник не зміг потрапити до приміщення, оскільки вхідні двері були зачинені, у зв`язку з чим представник ТОВ "МАКВІС ГРУП" був змушений викликати поліцію, проте двері так ніхто й не відчинив.
16 квітня 2018 року ТОВ "МАКВІС ГРУП" зверталось до нотаріуса щодо передачі вимоги ТОВ "БОЕДЕМ" відносно проведення загальних зборів учасників з запропонованим порядком денним з розглядом питань, утому числі тих, що були обов`язковими до розгляду відповідно до положень Статуту ТОВ "БОЕДЕМ", проте жодних дій зі сторони ТОВ "БОЕДЕМ" в особі його виконавчого органу директора ОСОБА_1 не було вчинено щодо скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", хоча чергові збори мають скликатися не менше ніж двічі на рік, і позачергові за вимогою учасника, який володіє більше ніж часткою статутного капіталу у розмірі не менше 10 %, яким відповідно і є ТОВ "МАКВІС ГРУП".
З урахуванням викладеного вбачається, що ТОВ "МАКВІС ГРУП" постійно зверталося до ТОВ "БОЕДЕМ" щодо проведення загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", надання документів щодо господарської діяльності ТОВ "БОЕДЕМ" з метою забезпечення можливості скористатися своїми корпоративними правами, проте виконавчим органом ТОВ "БОЕДЕМ" директором ОСОБА_1 вимоги та прохання ТОВ "МАКВІС ГРУП" систематично ігнорувалися, жодних документів надано не було, загальні збори не скликали й не проводилися, що відповідно порушує корпоративні права ТОВ "МАКВІС ГРУП", призводить до штучного усунення ТОВ "МАКВІС ГРУП" від права управління господарською діяльністю ТОВ "БОЕДЕМ", отримувати інформацію щодо результатів господарської діяльності та отримання дивідендів.
Частиною другою статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" визначено, що річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не установлено законом. До порядку денного річних зборів учасників обов`язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір.
Статтею 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачено, що загальні збори скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства.
Ураховуючи бездіяльність виконавчого органу ТОВ "БОЕДЕМ" в особі ОСОБА_1 щодо проведення загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", а також необхідності привести у відповідність Статут ТОВ "БОЕДЕМ" у відповідність до Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", ТОВ "МАКВІС ГРУП" 08 травня 2019 року на адресу ТОВ "БОЕДЕМ" було направлено Вимогу про скликання загальних зборів учасників ТОВ "БОЕДЕМ", проте даний лист не було отримано й загальні збори учасників ТОВ "БОЕДЕМ" скликані не були.
Таким чином, звертаючись до суду із позовом, позивач вказує, що виконавчим органом ТОВ "БОЕДЕМ" директором ОСОБА_1 всупереч чинного законодавства України не були скликані річні загальні збори з обов`язковим порядком денним про розподіл чистого прибутку товариства, виплату дивідендів та їх розмір, що відповідно порушує права ТОВ "МАКВІС ГРУП" як учасника товариства, який володіє часткою у статутному капіталі ТОВ "БОЕДЕМ" у розмірі 50 %, на отримання інформації щодо результатів діяльності ТОВ "БОЕДЕМ", суми чистого прибутку, отримання дивідендів. Бездіяльність виконавчого органу ТОВ "БОЕДЕМ" ОСОБА_1 щодо організації проведення загальних зборів учасників, фактично призводить до порушення корпоративних прав учасника ТОВ "МАКВІС ГРУП" щодо участі в управлінні діяльністю ТОВ "БОЕДЕМ", перешкоджання та неможливості отримання інформації за результатом діяльності ТОВ "БОЕДЕМ" й розгляду питання щодо виплати дивіденди та їх фактичного отримання.
Вважаючи свої корпоративні права щодо не скликання та не проведення відповідачем загальних зборів, а також не надання інформації зазначеної у вимозі, порушеними, позивач звернувся з даним позовом до суду.
Статтею 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (право на ефективний засіб юридичного захисту) передбачено, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження. До господарського суду вправі звернутись кожна особа, яка вважає, що її право чи охоронюваний законом інтерес порушено чи оспорюється, тобто має значення лише суб`єктивне уявлення особи про те, що її право чи законний інтерес потребує захисту.
Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається з двох елементів: предмета і підстави позову. Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача. Предмет позову кореспондує зі способами захисту права. Під способами захисту права слід розуміти заходи, прямо передбачені законом з метою припинення оспорювання або порушення суб`єктивних цивільних прав та усунення наслідків такого порушення. Після з`ясування фактичних обставин суд може зробити висновок про відповідність заявленої матеріально правової вимоги способам захисту права і про порушення охоронюваного законом інтересу позивача. У разі встановлення, що заявлені вимоги за своїм змістом не відповідають матеріально-правовим способам захисту права, суд приймає рішення про відмову у позові. Підставою позову є факти, які обґрунтовують вимогу про захист права чи законного інтересу.
Позивачем є особа, яка подала позов про захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу. При цьому позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві, у чому саме полягає порушення його прав та інтересів, а суд перевіряє ці доводи, і в залежності від установленого вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту. Вирішуючи спір, суд надає об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до господарського суду, а також визначає, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного права позивача.
Відсутність порушеного або оспорюваного права позивача є підставою для ухвалення рішення про відмову у задоволенні позову, незалежно від інших встановлених судом обставин.
Відповідно до статті 15 Цивільного кодексу України кожна сторона має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Під порушенням розуміється такий стан суб`єктивного права, за яким воно зазнало протиправного впливу з боку правопорушника, внаслідок чого суб`єктивне право особи зменшилось або зникло як таке, порушення права, пов`язане з позбавленням можливості здійснити, реалізувати своє право повністю або частково.
Таким чином, у розумінні закону суб`єктивне право на захист - це юридично закріплена можливість особи використати заходи правоохоронного характеру для поновлення порушеного права і припинення дій, які порушують це право.
За приписами процесуального законодавства захисту в господарському суді підлягає не лише порушене суб`єктивне право, а й охоронюваний законом інтерес, яке у логічно-смисловому зв`язку з поняттям "права" треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об`єктивного і прямо не опосередкований у суб`єктивному праві простий легітимний дозвіл.
Правосуддя, за своєю суттю, визнається таким лише за умови, що воно відповідає вимогам справедливості і забезпечує ефективне поновлення в правах. Зазначені висновки викладено в абзаці 10 пункті 9 рішення Конституційного Суду України № 3-рп/2003 від 30.01.2003.
Право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу визначено ст. 16 Цивільного кодексу України.
Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається із двох елементів: предмета і підстави позову.
Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, а підставою позову - факти, які обґрунтовують вимогу про захист права чи законного інтересу. При цьому особа, яка звертається до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке її право чи охоронюваний законом інтерес порушено особою, до якої пред`явлено позов та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права.
Предметом спору у даній справі є визнання протиправною бездіяльність відповідача щодо не скликання річних загальних зборів учасників товариства з питаннями про розподіл чистого прибутку, виплату дивідендів та визначення їх розміру; зобов`язання товариства скликати та провести загальні збори учасників щодо вказаних питань.
Як передбачено ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Згідно із статтею 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства, отримувати інформацію про господарську діяльність товариства, брати участь у розподілі прибутку товариства, отримати у разі ліквідації товариства частину майна, що залишилася після розрахунків з кредиторами, або його вартість. Учасники товариства можуть мати інші права, передбачені законом та статутом товариства.
Зі змісту статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" випливає, що загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також:
1) з ініціативи виконавчого органу товариства;
2) на вимогу наглядової ради товариства;
3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.
Річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не установлено законом. До порядку денного річних загальних зборів учасників обов`язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір.
Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.
Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства.
Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання.
Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів.
Статтею 97 Цивільного кодексу України установлено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не установлено законом.
Згідно з ч. 4 ст. 98 Цивільного кодексу України порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як 10 % голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.
Таким чином Закон і статут визначають спосіб і шлях учасника товариства для реалізації ним свого корпоративного права на участь в управлінні господарським товариством.
При цьому, з огляду на те, що позивач володіє 50 % статутного капіталу товариства, останній в силу положень ч. 4 ст. 98 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статуту товариства є суб`єктом, який має право самостійно ініціювати скликання загальних зборів учасників товариства.
За таких обставин колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що вимога про визнання протиправною бездіяльність відповідача (виконавчого органу товариства) щодо не скликання річних загальних зборів не є належним способом захисту наявного у позивача права, а отже не підлягає задоволенню.
Передбачений термін, до якого мають бути проведені річні загальні збори, є за своєю суттю терміном виконання товариством свого обов`язку щодо скликання загальних зборів учасників. Встановлення зазначеного терміну спрямоване на забезпечення права учасника (на участь в управлінні товариством, систематичне інформування по хід справ у товаристві, його фінансовий стан тощо) та не може розглядатись як обмежувальна умова, що перешкоджу реалізації учасником відповідних прав. Тобто порушення товариством установленого законодавством терміну скликання та проведення річних зборів не має наслідком звільнення товариства від проведення зазначених зборів за результатами звітного року з урахуванням переліку питань, внесення яких до порядку денного є обов`язковим. Така правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 03 липня 2018 року у справі № 926/2301/17.
Статтею 97 Цивільного кодексу України установлено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не установлено законом.
Статтею 145 Цивільного кодексу України установлено, що вищим органом управління товариства є загальні збори його учасників.
Доказів скликання загальних зборів відповідача у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги позивача або доказів направлення протягом 5 днів повідомлення позивачу про відмову в скликанні загальних зборів учасників у відповідності до вимог ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та доказів надання позивачу можливості ознайомитися з діючим статутом, протоколами загальних зборів учасників Товариства, документами фінансової звітності та документами які містять інформацію про господарську діяльність Товариства відповідачем суду не надано.
Таким чином, зазначені обставини свідчать про позбавлення позивача можливості брати участь в управлінні вказаним товариством, а також обмеження позивача у праві на отримання інформації про діяльність Товариства.
За таких обставин колегія суддів погоджується з висновкокм місцевого господарського суду про те, що права позивача, за захистом яких він звернувся до суду, порушено відповідачем, а тому позовні вимоги про зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 скликати, організувати та провести загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" з внесення до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на загальних зборах учасників: Розподіл чистого прибутку за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки; Виплата дивідендів за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки та визначення їх розміру; Визначення основних напрямків діяльності Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" є обґрунтованими.
Статтею 86 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь установленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
Ураховуючи викладене, колегія суддів вважає обгрнутованим висновок місцевого господарського суду про те, що позовні вимоги підлягають задовооленню в частині зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" в особі директора ОСОБА_1 скликати, організувати та провести загальні збори учасників Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" з внесення до порядку денного питань, які є обов`язковими до розгляду на загальних зборах учасників: Розподіл чистого прибутку за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки; Виплата дивідендів за 2012, 2013, 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 роки та визначення їх розміру; Визначення основних напрямків діяльності Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ".
На підставі наявних матеріалів справи колегія суддів установила, що обставини, на які посилається скаржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ", у розумінні статті 86 ГПК України не можуть бути підставою для зміни або скасування рішення Господарського суду міста Києва від 25.11.2020 у справі №910/16496/19, а тому апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Ураховуючи наведене, рішення Господарського суду міста Києва від 25.11.2020 у справі №910/16496/19 відповідає матеріалам справи, є законним та обґрунтованим, підстави, передбачені ст.ст. 277-278 ГПК України для його скасування, відсутні.
Судові витрати, згідно до ст. 129 ГПК України покласти на відповідача.
Керуючись ст. 129, 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "БОЕДЕМ" на рішення Господарського суду м. Києва від 25.11.2020 у справі №910/16496/19 залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 25.11.2020 у справі №910/16496/19 залишити без змін.
3. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено та підписано 22.04.2021.
Головуючий суддя В.В.Андрієнко
Судді С.А. Пашкіна
С.І. Буравльов
