ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 [email protected]
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"21" липня 2021 р. Справа№ 927/478/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Пашкіної С.А.
суддів: Кропивної Л.В.
Буравльова С.І.
За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.
представників сторін:
від позивача - Шевченко О.А. (довір. 05 від 10.06.2020);
від відповідача - Коленченко О.О. (довір. 04 від 29.05.2020);
від третьої особи - Чередніченко М.М. (довір. від 01.02.2019);
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс"
на рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020
у справі № 927/478/20 (суддя Федоренко Ю.В.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс"
до Приватного акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс"
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_1
про визнання недійсним рішень позачергових загальних зборів акціонерів
ВСТАНОВИВ:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Автотранс" (надалі - ТОВ "Автотранс", позивач), яке є акціонером та власником 16820 штук простих іменних акцій Приватного акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс" (надалі - ПрАТ "Чернігівавтосервіс", відповідач), що становить 0,5597 % статутного капіталу цього товариства, звернулося до Господарського суду Чернігівської області із позовом до ПрАТ "Чернігівавтосервіс" про визнання недійсним з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року, з питання № 4 порядку денного, яким було змінено тип акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс" з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство, та про визнання недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 26 від 17 березня 2020 року, в частині пункту 3.1. даного протоколу, яким було скасовано рішення Наглядової Ради ПАТ "Чернігівавтосервіс", оформлене протоколом від 06 листопада 2018 року, про затвердження ринкової вартості однієї простої іменної акції Публічного акціонерного товариства "Чернігіватосервіс" у розмірі 0 (нуль) гривень 74 копійки.
Позовні вимоги було обґрунтовано порушенням порядку проведення зборів, положень частини 2 статті 50, частини 1 статті 68, частини 4 статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки оспорюваним рішенням позачергових Загальних зборів, оформленим протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року, в частині питання № 4 порядку денного, було змінено тип акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс" з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство без дотримання у подальшому передбаченого законом порядку реалізації права акціонера вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами відповідного рішення. Відповідач не викупив належні позивачу акції та не направив останньому проект договору про обов`язковий викуп товариством акцій, що стало підставою для звернення до суду.
Оскарження рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 26 від 17 березня 2020 року, в частині пункту 3.1. даного протоколу, яким було скасовано рішення Наглядової Ради ПАТ "Чернігівавтосервіс", оформлене протоколом від 06 листопада 2018 року, про затвердження ринкової вартості однієї простої іменної акції Публічного акціонерного товариства "Чернігіватосервіс" у розмірі 0,74 грн. обґрунтоване позивачем відсутністю у Загальних Зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс" наданих законом та/або Статутом даного акціонерного товариства повноважень як щодо самостійного затвердження ринкової вартості однієї простої іменної акції Публічного акціонерного товариства "Чернігіватосервіс", так і щодо скасування рішень Наглядової Ради даного акціонерного товариства.
Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 07 липня 2020 року було задоволено заяву представника ОСОБА_1 адвоката Чередніченка Максима Миколайовича від 01 липня 2020 року та залучено до участі у справі акціонера ПрАТ "Чернігівавтосервіс" ОСОБА_1 (надалі - ОСОБА_1 , третя особа) в якості третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача, оскільки рішення по суті спору може вплинути на його права та обов`язки щодо відповідача.
У відзиві на позов відповідач зазначив, що позов він не визнає. 01 листопада 2018 року на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс" позивач голосував проти зміни типу товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство, в зв`язку з чим мав право вимагати здійснення обов`язкового викупу акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс", належних позивачу. Протоколом засідання наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 06 листопада 2018 року було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції ПрАТ "Чернігівавтосервіс" в розмірі 0,74грн, а протоколом засідання наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 08 листопада 2018 року - перелік акціонерів-юридичних осіб, які мають право на обов`язковий викуп акцій. До цього переліку було включено і позивача. У відповідь на вимогу позивача про обов`язковий викуп акцій, відповідач дійсно надав письмову відповідь, що не заперечує проти цього та здійснить такий викуп після викупу акцій у акціонерів-фізичних осіб.
З огляду на ухилення ОСОБА_1 від укладення договору про обов`язковий викуп акцій, відповідач звернувся до Господарського суду Чернігівської області з позовом до вказаної фізичної особи про визнання укладеним договору про обов`язковий викуп акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс" між ОСОБА_1 та ПрАТ "Чернігівавтосервіс" (справа № 927/14/19, розгляд якої було зупинено до набрання законної сили рішенням у справі № 927/229/19). В межах даної справи ОСОБА_1 звернувся з зустрічною позовною заявою до ПрАТ "Чернігівавтосервіс" про визнання укладеним договору про обов`язковий викуп акцій, але за ціною 30,00 грн. З урахуванням постанови Верховного Суду від 23 січня 2020 року у справі № 927/229/19, 17 березня 2020 року рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс" було скасовано рішення Наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 06 листопада 2018 року, яким затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції в розмірі 0,74 грн. В зв`язку з цим, позивачу було відмовлено в укладенні договору про обов`язковий викуп акцій за ціною 0,74 грн., і така відмова, на думку відповідача, не порушила права позивача як акціонера, який був і залишається власником акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс".
Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 19 жовтня 2020 року в задоволенні позовних вимог було відмовлено повністю.
Суд першої інстанції виходив з того, що обраний позивачем спосіб захисту свого права - визнання недійсними рішень Загальних Зборів від 01 листопада 2018 року в частині зміни типу товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство - не є ефективним, оскільки не поновлює прав позивача, якому належить лише 0,5597 відсотків акцій відповідача, і позивач не звертався з вимогами до відповідача про спонукання до укладення договору про обов`язковий викуп акцій; з моменту прийняття оспорюваних рішень пройшов значний проміжок час - більше ніж півтора року, що робить питання втручання суду в діяльність відповідача і повернення його до попереднього стану після вчинення порушення ще більш чутливими. У Загальних Зборах 01 листопада 2018 року приймали участь акціонери, яким належить 2 727 816 простих іменних акцій відповідача, що становить 100% від загальної кількості голосуючих акцій, а позивачу належить лише 16820 акцій, 0,5597 відсотків, і задоволення позову в частині визнання недійсними рішень Загальних Зборів від 01 листопада 2018 року не може в такому випадку бути ефективним та виправданим захист прав позивача, виходячи з розумного співвідношення між пропорційністю втручання в права інших акціонерів та діяльність самого ПрАТ "Чернігівавтосервіс".
Суд також зазначив, що задоволення вказаної позовної вимоги фактично призведе до порушення прав третьої особи, якій належить 15,2107 відсотка акцій відповідача загальною номінальною вартістю 114 282,50 грн. При цьому третьою особою заявлено позов до відповідача про визнання укладеним договору про обов`язковий викуп належних акціонеру простих іменних акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс" за ціною однієї акції в розмірі 30,00 грн., даний спір на даний час вирішується у судовому порядку.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Автотранс" звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 року у справі № 927/478/20 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 у справі №927/478/20 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" задоволено частково. Рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 року у справі № 927/478/20 скасовано в частині відмови у позові про визнання недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів оформлене Протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігіватосервіс" код ЄДРПОУ 031197724 від 01.11.2018 року в частині зміни типу Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство. Прийнято в цій частині нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" задоволено. Викладено резолютивну частину в такій редакції: "Визнати недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів оформлене Протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігіватосервіс" код ЄДРПОУ 031197724 від 01.11.2018 року в частині зміни типу Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство. В іншій частині в позові відмовити."
Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 08.06.2021 касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково. Скасовано постанову Північного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 у справі №927/478/20 в частині задоволення позову про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів, оформлене протоколом №24 позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Чернігіавтосервіс» від 01.11.2018, в частині зміни типу Товариства з Публічного акціонерного товариства на Приватне акціонерне товариство, та в цій частині передано справу на новий розгляд до Північного апеляційного господарського суду.
В іншій частині рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 у справі №927/478/20 залишено без змін.
Протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 22.06.2021 у справі № 927/478/20 визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Сотніков С.В., Кропивна Л.В.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.06.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сотнікова С.В., Кропивної Л.В. справу №927/478/20 призначино до розгляду на 21.07.2021.
Розпорядженням Північного апеляційного господарського суду від 20.07.2021, у зв`язку з перебуванням судді Сотнікова С.В. у відпустці, у справі № 927/478/20 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи.
Протоколом повторного автоматизованого розподілу справи між суддями від 20.07.2021 у справі № 927/478/20 визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Буравльов С.І., Кропивна Л.В.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 20.07.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Кропивної Л.В., Буравльова С.І. прийнято до свого провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" на рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 у справі № 927/478/20.
В матеріалах справи наявні додаткові пояснення позивача, які надійшли до суду 15.07.2021, в яких позивач зазначає про те, що:
- можлива відмова суду ТОВ «Автотранс» у задоволенні позовної вимоги щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 в частині зміни типу товариства, за наявних обставин фактично позбавить буд-якого акціонера ПАТ «Чернігіавтосервіс» можливості розраховувати у майбутньому на реалізацію права вимагати здійснення обов`язкового викупу акцій ПАТ у зв`язку з прийняттям рішення про зміну типу товариства.
Крім того, від третьої особи 21.07.2021 надійшли додаткові пояснення, в яких третя особа зазначає про те, що:
-у випадку задоволення позову у цій справі, вартість акцій третьої особи буде визначатись станом на іншу дату і у зв`язку з тим, що відповідач відчужив основні об`єкти нерухомості та втратив контроль над дочірнім підприємством «Пассервіс», вартість акцій третьої особи буде значно меншою.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, третьої особи судовою колегією встановлено.
01 листопада 2018 року відбулися позачергові Загальні Збори акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс"; рішення, прийняті на вказаних зборах, були оформлені протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс".
Згідно пункту 4.1 зазначеного протоколу, позачергові Загальні Збори, зокрема, ухвалили змінити тип Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство. В протоколі зафіксовано кількість голосів "проти" прийняття вказаного рішення - 473 956 голосів, що складає 17,37% голосів акціонерів, що приймають участь у зборах та є голосуючими з цього питання. Протокол було підписано головою позачергових загальних зборів та секретарем, а їх підписи засвідчені приватним нотаріусом Чернігівського міського нотаріального округу.
Позивач на цих загальних зборах проголосував проти прийняття зборами акціонерів рішення про зміну типу товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.
Протоколом засідання Наглядової ради ПАТ "Чернігівавтосервіс" від 06 листопада 2018 року було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції публічного акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс" у розмірі 0 (нуль) гривень 74 копійок, затверджено перелік акціонерів-фізичних осіб, які мають право обов`язкового викупу акцій та затверджено текст повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій. В сукупності переліченим вище акціонерам відповідача належить 473 956 акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс", що відповідає кількості голосів "проти" акціонерів, що голосували по четвертому питанню порядку денного, які зафіксовані протоколом лічильної комісії та протоколом Загальних Зборів від 01 листопада 2018 року.
07 листопада 2018 року позивач звернувся до відповідача з вимогою вих. № 46 про обов`язковий викуп належних акціонеру простих іменних акцій ПрАТ "Чернігівавтосервіс", в якій з посиланням на статті 68, 69 Закону України "Про акціонерні товариства" просив товариство здійснити викуп, належних йому 16820 простих іменних акцій за ціною 0,74 грн. за одну просту акцію.
Протоколом засідання Наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 08 листопада 2018 року затверджено перелік акціонерів-юридичних осіб, які мають право обов`язкового викупу акцій. До даного переліку було включено ТОВ "Автоекспрес" та ТОВ "Автотранс".
Листом від 05 грудня 2018 року № 71 відповідач повідомив позивача, що не заперечує проти здійснення обов`язкового викупу акцій після викупу акцій у акціонерів-фізичних осіб.
19 березня 2020 року позивач направив відповідачу вимогу, в якій зазначив, що до цього часу відповідач не здійснив обов`язкового викупу акцій, загальними зборами акціонерів скасовано рішення Наглядової ради, яким було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції ПрАТ "Чернігівавтосервіс", та просив здійснити обов`язковий викуп акцій в кількості 16820 шт. за ціною 0,74грн за одну просту акцію.
Листом № 20 від 01 квітня 2020 року відповідач відмовив позивачу у здійсненні викупу акцій, посилаючись на скасування рішенням позачергових Загальних зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 17 березня 2020 року рішення Наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс" від 06 листопада 2018 року, яким було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції ПрАТ "Чернігівавтосервіс" у розмірі 0,74 грн.
Статтею 5 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства. Тип акціонерного товариства зазначається у статуті акціонерного товариства. Публічну пропозицію власних акцій може здійснювати виключно публічне акціонерне товариство. Якщо приватне акціонерне товариство має намір здійснити публічну пропозицію власних акцій, загальні збори такого товариства разом з прийняттям рішення про здійснення публічної пропозиції власних акцій повинні прийняти рішення про зміну типу товариства з приватного на публічне. Зміна типу товариства з приватного на публічне або з публічного на приватне не є його перетворенням.
Згідно пункту 152 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства", публічне акціонерне товариство - акціонерне товариство, щодо акцій якого здійснено публічну пропозицію та/або акції якого допущені до торгів на фондовій біржі в частині включення до біржового реєстру.
Законом України від 16 листопада 2017 року № 2210-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів", пунктом 17 розділу ІІ якого було внесено зміни до ряду статей Закону України "Про акціонерні товариства", передбачено, що статути та внутрішні положення підлягають приведенню у відповідність із цим Законом: для публічних акціонерних товариств та банків до 1 січня 2019 року; для всіх інших акціонерних товариств до 1 січня 2020 року.
Частиною 1 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Абзаци перший, другий та шостий частини 2 статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлюють, що акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року. Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.
Згідно абзацу першого частини 1 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства", загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, що віднесені до виключної компетенції наглядової ради законом або статутом.
Пунктом 2 частини 2 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що внесення змін до статуту товариства належить до виключної компетенції загальних зборів. Частиною 3 статті 33 цього ж Закону України передбачено, що повноваження з вирішення питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів, не можуть бути передані іншим органам товариства.
Згідно статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства", повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.
Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.
Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або через особу, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.
Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства має містити такі дані:
1) повне найменування та місцезнаходження товариства;
2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;
3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;
4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;
5) перелік питань разом з проектом рішень (крім кумулятивного голосування) щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного;
51) адресу власного веб-сайту, на якому розміщена інформація з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного, а також інформацію, зазначену в частині четвертій цієї статті;
6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів;
7) про права, надані акціонерам відповідно до вимог статей 36 та 38 цього Закону, якими вони можуть користуватися після отримання повідомлення про проведення загальних зборів, а також строк, протягом якого такі права можуть використовуватися;
8) порядок участі та голосування на загальних зборах за довіреністю.
У разі включення до порядку денного питання про зменшення статутного капіталу повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства також має містити дані про мету зменшення статутного капіталу та спосіб, у який буде проведено таку процедуру.
Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства затверджується наглядовою радою або виконавчим органом цього товариства, якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства.
Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.
Не пізніше ніж за 30 днів (для позачергових загальних зборів, що скликаються відповідно до частини п`ятої статті 47 цього Закону, - не пізніше ніж за 15 днів) до дати проведення загальних зборів товариство має розмістити і до дня проведення загальних зборів включно забезпечувати наявність на власному веб-сайті такої інформації:
1) повідомлення про проведення загальних зборів;
2) інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку осіб, яким надсилається повідомлення про проведення загальних зборів (у тому числі загальну кількість окремо по кожному типу акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій);
3) перелік документів, що має надати акціонер (представник акціонера) для його участі у загальних зборах;
4) проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, підготовлені наглядовою радою або у разі, якщо не запропоновано ухвалення жодного рішення, коментар органу управління товариства щодо кожного питання, включеного до порядку денного загальних зборів.
Проекти рішень з питань, включених до порядку денного загальних зборів, запропоновані акціонерами, які володіють більш як 5 відсотками акцій товариства, мають розміщуватися на власному веб-сайті товариства протягом двох робочих днів після їх отримання товариством.
Не пізніше 24 години останнього робочого дня, що передує дню проведення загальних зборів, товариство має розмістити на власному веб-сайті інформацію про загальну кількість акцій та голосуючих акцій станом на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (у тому числі загальну кількість окремо за кожним типом акцій у разі, якщо статутний капітал товариства представлений двома і більше типами акцій).
Повідомлення про скликання на 01 листопада 2018 року позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосерсів" було розміщено відповідачем 25 вересня 2018 року.
Відповідно до статті 37 Закону України "Про акціонерні товариства", проект порядку денного загальних зборів та порядок денний загальних зборів акціонерного товариства затверджуються наглядовою радою товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонер до проведення зборів за запитом має можливість в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону, ознайомитися з проектом (проектами) рішення з питань порядку денного.
Частинами 1, 3 та 4 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про:
1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства;
2) надання згоди на вчинення товариством значних правочинів;
21) надання згоди на вчинення товариством правочину, щодо якого є заінтересованість;
3) зміну розміру статутного капіталу;
4) відмову від використання переважного права акціонера на придбання акцій додаткової емісії у процесі їх розміщення.
Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов`язане викупити належні акціонерові акції.
Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.
Пунктом 2 частини 1 статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" викуп акцій визначається як придбання акціонерним товариством за плату розміщених ним акцій; пунктом 11 частини 1 цієї ж статті цього ж Закону України обов`язковий викуп акцій - як обов`язкове придбання за плату та на вимогу акціонера розміщених товариством акцій.
Згідно статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов`язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.
Акціонерне товариство протягом не більш як п`яти робочих днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, у порядку, встановленому наглядовою радою товариства, повідомляє акціонерів, які мають право вимагати обов`язкового викупу акцій, про право вимоги обов`язкового викупу акцій із зазначенням:
1) ціни викупу акцій;
2) кількості акцій, викуп яких має право вимагати акціонер;
3) загальної вартості у разі викупу акцій товариством;
4) строку здійснення акціонерним товариством укладення договору та оплати вартості акцій (у разі отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій).
Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов`язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов`язкового викупу яких він вимагає. До письмової вимоги акціонером мають бути додані копії документів, що підтверджують його право власності на акції товариства станом на дату подання вимоги.
Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов`язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов`язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов`язкового викупу яких він вимагає. Оплата акцій здійснюється у грошовій формі, якщо сторони в межах строків, установлених у цій статті, не дійшли згоди щодо іншої форми оплати.
У відповідності до статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства", ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Рішення про залучення суб`єкта оціночної діяльності - суб`єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).
Ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:
1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;
2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як середній біржовий курс таких цінних паперів на відповідній фондовій біржі, розрахований такою фондовою біржею за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів.
У разі якщо цінні папери перебувають в обігу на двох і більше фондових біржах та їхній середній біржовий курс за останні три місяці обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, на різних біржах відрізняється, ринкова вартість цінних паперів визначається наглядовою радою (якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства - виконавчим органом товариства) в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку;
3) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, у разі якщо неможливо визначити ринкову вартість цінних паперів за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, або у разі якщо законом передбачена можливість незастосування пункту другого цієї статті, - як вартість цінних паперів станом на таку дату, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
Вимоги цієї статті застосовуються у разі визначення ринкової вартості акцій для цілей статей 65-653 цього Закону з урахуванням особливостей, встановлених цими статтями.
Частинами 3 та 4 статті 9 Закону України від 12 липня 2001 року № 2658-III "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні" встановлено, що нормативно-правові акти, які регулюють питання вартості (ціни) майна, не повинні суперечити положенням (національним стандартам) оцінки майна. Положення (національні стандарти) оцінки майна повинні містити визначення понять, у тому числі поняття ринкової вартості, принципів оцінки, методичних підходів та особливостей проведення оцінки відповідного майна залежно від мети оцінки, вимоги до змісту звіту про оцінку майна та порядок його рецензування.
Пунктом 3 Національного стандарту № 1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10 вересня 2003 року № 1440, передбачено, що вартістю є еквівалент цінності об`єкта оцінки, виражений у ймовірній сумі грошей; ймовірною сумою грошей - найбільша сума грошей, яку може отримати продавець та може погодитися сплатити покупець; ринковою вартістю - вартість, за яку можливе відчуження об`єкта оцінки на ринку подібного майна на дату оцінки за угодою, укладеною між покупцем та продавцем, після проведення відповідного маркетингу за умови, що кожна із сторін діяла із знанням справи, розсудливо і без примусу.
Відповідно до пункту 7 частини 2 статті 52 Закону України "Про акціонерні товариства", затвердження ринкової вартості майна належить до виключної компетенції наглядової ради.
Частиною 1 статті 36 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.
У разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів.
На виконання вимог статті 8 Закону України „Про акціонерні товариства" Товариством було замовлено оцінку простих іменних акцій ПАТ "Чернігівавтосервіс" та відповідно до звіту № И-864 про оцінку однієї простої іменної акції Публічного акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс" станом на 24.09.2018 року вартість однієї простої іменної акції ПАТ "Чернігівавтосервіс" становить 0 (нуль) гривень 74 копійок.
Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України „Про акціонерні товариства" від 17 вересня 2008 року № 514-VІ наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
Протоколом засідання Наглядової ради ПРАТ "Чернігівавтосервіс" від 06.11.2018 року було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції Публічоного акціонерного товарства "Чернігівавтосервіс" у розмірі 0 (нуль) гривень 74 копійок, затверджено перелік акціонерів, які мають право обов`язкового викупу акцій та затверджено текст повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій.
Тобто, протокол засідання Наглядової ради Товариства про затвердження ринкової вартості однієї простої іменної акції Публічоного акціонерного товарства "Чернігівавтосервіс" у розмірі 0 (нуль) гривень 74 копійок дійсно було прийнято Товариством вже після проведення загальних зборів акціонерів Товариства, що є порушенням ст. 36 Закону України "Про акціонерні товариства".
Зокрема, у частині 2 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено, що акціонер може оскаржити рішення загальних зборів з передбачених частиною першою статті 68 цього Закону питань виключно після отримання письмової відмови в реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій або в разі неотримання відповіді на свою вимогу протягом 30 днів від дати її направлення на адресу товариства в порядку, передбаченому цим Законом.
Отже, чинне законодавство прямо передбачає, що акціонер, якому відмовлено в реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій, вправі захищати свої безпосередні законні інтереси шляхом оскарження рішення загальних зборів.
У справі, що розглядається, захист вищевказаного права акціонера у взаємовідносинах із акціонерним товариством полягає у праві акціонера, якому було відмовлено або не надано у передбачений законом строк відповіді на пред`явлену вимогу щодо здійснення обов`язкового викупу акцій, вимагати, внаслідок визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів, повернення до попереднього стану взаємовідносин між собою як акціонером та товариством - тобто, до такого стану, що існував до прийняття загальними зборами товариства рішення за одним з питань, передбачених частиною 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства", проти прийняття якого голосував акціонер. Саме можливість визнання недійсним відповідного рішення загальних зборів акціонерів на підставі частини 2 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" має спонукати акціонерне товариство до своєчасного вчинення передбачених законом дій, спрямованих на забезпечення реалізації права на обов`язковий викуп акцій акціонером, який зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття рішення за одним з питань, передбачених частиною 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства".
Наявність у акціонера, який голосував проти прийняття рішення за одним з питань, передбачених частиною 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства", права на оскарження рішення загальних зборів акціонерів на підставі частини 2 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі відмови такому акціонеру у реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних йому голосуючих акцій, є механізмом компенсації меншого обсягу пакету акцій, належного певному акціонеру, порівняно із сукупною кількістю акцій, власник (власники) яких проголосував (-ли) за прийняття загальними зборами акціонерів рішення з відповідного питання порядку денного, та одночасно засобом захисту права вимагати здійснення обов`язкового викупу товариством належних акціонеру голосуючих акцій.
Скасовуючи постанову Північного апеляційного господарського суду від 24.02.2021 у справі №927/478/20 (в частині задоволення позову про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів, оформлене протоколом №24 позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Чернігіавтосервіс» від 01.11.2018, в частині зміни типу Товариства з Публічного акціонерного товариства на Приватне акціонерне товариство, та в цій частині передано справу на новий розгляд до Північного апеляційного госпоарського суду) Верховний Суд в постанові від 08.06.2021 зазначив наступне.
Дійшовши висновку про те, що задоволення позову про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 24 від 01.11.2018, в частині зміни типу товариства, не порушує права чи інтереси інших осіб, зокрема інших акціонерів, суд апеляційної інстанції, всупереч положенням підпункту в) пункту 3 частини 1 статті 282 Господарського процесуального кодексу України, взагалі не надав жодної оцінки наведеним вище доводам ОСОБА_1 , викладеним як у заяві про залучення його до участі у справі як третю особу, так і у відзиві на апеляційну скаргу.
ОСОБА_1 як у заяві про залучення його до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача, так і у відзиві на апеляційну скаргу зазначав про те, що у разі визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ Чернігівавтосервіс», оформленого протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року, в частині зміни типу товариства, буде порушено його права як акціонера, який голосував проти прийняття рішення про зміну типу товариства, оскільки він буде позбавлений можливості реалізувати своє право на обов`язковий викуп товариством його акцій.
Водночас, жодним іншим акціонером ПрАТ «Чернігівавтосервіс» не було заявлено про можливість порушення його прав у разі визнання недійсним у судовому порядку рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ «Чернігівавтосервіс», оформленого протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року, в частині зміни типу товариства. Також варто звернути увагу на те, що ОСОБА_1 виступає у справі № 927/478/20 Господарського суду Чернігівської області виключно від власного імені, не здійснюючи представництва прав та законних інтересів жодного іншого акціонера ПрАТ «Чернігівавтосервіс».
Пункт 11 частини 1 статті 2 Закону України від 17 вересня 2008 року № 514-УІ «Про акціонерні товариства» визначає обов`язковий викуп акцій як обов`язкове придбання за плату та на вимогу акціонера розміщених товариством акцій.
ОСОБА_1 є власником 15,2107% простих акцій ПрАТ "Чернігіавтосервіс» відповідача загальною номінальною вартістю 114 282,50 грн.
Пунктом 1 частини 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення, зокрема, про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.
Згідно частин 3 та 4 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства», акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов`язане викупити належні акціонерові акції. Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов`язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій.
Дійсне право акціонера вимагати здійснення обов`язкового викупу акціонерним товариством належних йому акцій має характеризуватися як фактичною наявністю передбаченої законом підстави для його виникнення (частина 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства»), так і дотриманням передбаченого законом порядку реалізації такого права, відповідністю фактичних обставин, що склалися щодо останнього, умовам правомірної реалізації відповідного права, встановленим законом.
Порядок реалізації акціонерами права вимоги обов`язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій встановлено статтею 69 Закону України «Про акціонерні товариства». Так, частиною 1 цієї статті передбачено, що ціна викупу акцій не може бути меншою за ринкову вартість, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Ринкова вартість акцій визначається станом на останній робочий день, що передує дню розміщення в установленому порядку повідомлення про проведення загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов`язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.
У відповідності до статті 8 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин), ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього Закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб`єкта оціночної діяльності - суб`єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).
Ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:
1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;
2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як середній біржовий курс таких цінних паперів на відповідній фондовій біржі, розрахований такою фондовою біржею за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів.
У разі якщо цінні папери перебувають в обігу на двох і більше фондових біржах та їхній середній біржовий курс за останні три місяці обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, на різних біржах відрізняється, ринкова вартість цінних паперів визначається наглядовою радою (якщо створення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства - виконавчим органом товариства) в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку;
3) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, у разі якщо неможливо визначити ринкову вартість цінних паперів за останні три місяці їх обігу, що передують дню, станом на який визначається ринкова вартість таких цінних паперів, або у разі якщо законом передбачена можливість незастосування пункту другого цієї статті, - як вартість цінних паперів станом на таку дату, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.
Частиною 1 статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) передбачено, що від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами. У разі, якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів.
Повідомлення про скликання на 01 листопада 2018 року позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» було розміщено ПАТ «Чернігівавтосервіс» 25 вересня 2018 року.
На виконання вимог законодавства ПАТ «Чернігівавтосервіс» було замовлено оцінку простих іменних акцій ПАТ «Чернігівавтосервіс». Виготовленим суб`єктом оціночної діяльності звітом № И-864 про оцінку однієї простої іменної акції ПуАТ «Чернігівавтосервіс», вартість однієї простої іменної акції ПАТ «Чернігівавтосервіс» станом на 24 вересня 2018 року була встановлена у розмірі 0,74 грн.
01 листопада 2018 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ПуАТ «Чернігівавтосервіс», до порядку денного яких було включено 15 питань, серед яких було наявним питання про зміну типу товариства (четверте питання порядку денного).
За результатами голосування з четвертого питання порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» було прийнято рішення про зміну типу товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство, що відображено в протоколі № 24 позачергових загальних зборів акціонерів від 01 листопада 2018 року.
За винесеним на голосування питанням № 4 порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» "Про зміну типу Товариства" акціонер ПАТ «Чернігівавтосервіс» ОСОБА_1 проголосував проти зміни типу Товариства.
Протоколом засідання Наглядової ради ПрАТ «Чернігівавтосервіс» від 06 листопада 2018 року було затверджено ринкову вартість однієї простої іменної акції ПуАТ «Чернігівавтосервіс» у розмірі 0,74 грн., затверджено перелік акціонерів - фізичних осіб, які мають право обов`язкового викупу акцій та затверджено текст повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій.
При цьому, рішення про затвердження проекту договору викупу акціонерним товариством акцій, належних акціонерам, взагалі не включалось до порядку денного засідання наглядової ради ПАТ «Чернігівавтосервіс», не обговорювалось та не приймалось, що є порушенням наглядовою радою ПАТ «Чернігівавтосервіс» порядку підготовки та затвердження документів, необхідних для проведення загальних зборів акціонерів, в ході яких вирішується питання, зокрема, щодо зміни типу товариства.
Затвердження наглядовою радою ПАТ «Чернігівавтосервіс» ринкової вартості акцій лише після проведення позачергових зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» призвело до порушення прав акціонерів на отримання ними передбаченої статтею 69 Закону України «Про акціонерні товариства» інформації саме до моменту їх голосування на зборах та свідчить про допущені ПАТ порушення вимог статей 36, 69 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Таким чином, затверджена 06 листопада 2018 року рішенням наглядовою радою ПАТ «Чернігівавтосервіс» ринкова вартість акцій не може являти собою ціну викупу акцій, що підлягала б застосуванню при можливому здійсненні ПАТ «Чернігівавтосервіс» обов`язкового викупу акцій у порядку статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства».
Жодного іншого способу визначення ціни викупу акцій при реалізації процедури обов`язкового викупу останніх Закон України «Про акціонерні товариства» не передбачає.
Окрім того, рішенням позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» (протокол № 26 від 17 березня 2020 року, пункт 3.1.) було скасовано рішення Наглядової ради ПАТ «Чернігівавтосервіс», оформлене протоколом від 06 листопада 2018 року, зокрема, щодо затвердження ринкової вартості однієї простої іменної акції ПАТ «Чернігівавтосервіс» у розмірі 0,74 грн., переліку акціонерів-фізичних осіб, які мають право обов`язкового викупу акцій та тексту повідомлення про право вимоги обов`язкового викупу акцій.
Відповідність закону рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс», оформленого протоколом № 26 від 17 березня 2020 року, було підтверджено постановою Верховного Суду від 08 червня 2021 року у справі № 927/478/20, у якій, зокрема, зазначено, що «судами попередніх інстанцій правомірно відмовлено у позові про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 26 від 17 березня 2020 року, в частині пункту 3.1 даного протоколу, яким було скасовано рішення наглядової ради ПрАТ "Чернігівавтосервіс", оформлене протоколом від 06 листопада 2018 року.»
Таким чином, на сьогодні ОСОБА_1 не входить до переліку акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» - фізичних осіб, які мають право на обов`язковий викуп акцій даного акціонерного товариства; так само відсутніми є як ціна викупу таких акцій, яка є істотною умовою договору про викуп та має бути затверджена у встановленому законом порядку, так і проект відповідного договору про викуп як такий.
Відповідно, реалізація ОСОБА_1 права вимагати від ПАТ «Чернігівавтосервіс» обов`язкового викупу акцій даного акціонерного товариства є неможливою в силу відсутності всіх обов`язкових умов такої реалізації, передбачених законом, та жодним чином не перебуває у залежності від розгляду справи № 927/478/20 Господарського суду Чернігівської області.
В розрізі співвідношення прав позивача та ОСОБА_1 необхідно зазначити, що, на відміну від ТОВ «Автотранс», яке також голосувало проти зміни типу товариства на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс» 01 листопада 2018 року, вказана фізична особа не отримувала від ПАТ «Чернігівавтосервіс» відмови у реалізації права вимагати здійснення обов`язкового викупу акцій, і тому позбавлена права оскаржити рішення позачергових загальних зборів даного акціонерного товариства від 01 листопада 2018 року в частині зміни типу товариства у порядку частини 2 статті 50 Закону України «Про акціонерні товариства». У той же час, спільною рисою правового статусу ТОВ «Автотранс» та ОСОБА_1 щодо ПАТ «Чернігівавтотранс» є об`єктивна неможливість здійснення ПАТ у передбаченому законом порядку обов`язкового викупу акцій у будь-кого із цих акціонерів на підставі частини 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» у зв`язку із рішенням про зміну типу акціонерного товариства, прийнятим позачерговими загальними зборами акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс", оформленим протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року та голосуванням зазначених вище акціонерів проти даного рішення.
З огляду на це, відсутні підстави допускати можливість порушення відповідного права ОСОБА_1 у разі визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПрАТ "Чернігівавтосервіс", оформленого протоколом № 24 від 01 листопада 2018 року, оскільки наявний на сьогодні зміст відносин за участю ОСОБА_1 , з приводу реалізації ним права вимагати здійснення обов`язкового викупу акцій, свідчить про повністю ідентичну неможливість здійснення ПАТ викупу належних вказаній особі акцій як у разі збереження дійсності рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 року щодо зміни типу товариства, так і у разі визнання такого рішення недійсним у судовому порядку.
При цьому, у разі визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 року ОСОБА_1 не буде позбавлений права власності щодо жодної із належних йому акцій даного товариства. Так само наслідком недійсності даного рішення не буде виступати зменшення обсягу активів даного товариства або будь-які інші несприятливі зміни фінансового становища останнього, що може призвести до зниження вартості акцій, належних ОСОБА_1 . Необхідно враховувати також те, що у разі встановлення судом недійсності рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 року про зміну типу товариства ОСОБА_1 жодним чином не буде позбавлений можливості вільного відчуження у будь-який час всіх або частини належних йому акцій ПАТ «Чернігівавтосервіс» на користь будь-якої третьої особи на підставі оплатного договору із визначенням ціни такого продажу виключно на розсуд сторін відповідного правочину.
Такі обставини свідчать про відсутність ризику порушення прав та законних інтересів ОСОБА_1 у разі задоволення позовної вимоги ТОВ «Автотранс» про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 року.
В той же час, дійсна, а не уявна реалізація у передбаченому законом порядку права вимагати саме від ПАТ «Чернігівавтосервіс» здійснення обов`язкового викупу акцій саме на підставі частини 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства» є можливою як для ОСОБА_1 , так і для будь-якого іншого акціонера ПАТ «Чернігівавтосервіс», виключно у разі скликання нових загальних зборів акціонерів ПАТ «Чернігівавтосервіс», включення одного або декількох питань з числа визначених вказаною вище нормою закону до порядку денного таких зборів, дотримання товариством вимог статей 8, 36 та 68 Закону України «Про акціонерні товариства» при підготовці, скликанні та проведенні зборів акціонерів, прийняття зборами акціонерів позитивного рішення із відповідного питання (декількох питань), зазначених у частини 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства», за одночасного голосування проти такого рішення певним акціонером (у т.ч., ОСОБА_1 ) та подальшого виконання учасниками відповідних відносин вимог статті 69 Закону України «Про акціонерні товариства».
Судовою колегією також враховується, що збереження дійсності прийнятого загальними зборами акціонерів рішення щодо одного з питань, зазначених у частині 1 статті 68 Закону України «Про акціонерні товариства», виключає можливість внесення питання такого ж змісту до порядку денного одних із наступних загальних зборів, прийняття загальними зборами того чи іншого рішення з такого питання та подальше врегулювання відносин, пов`язаних із можливим виникненням у того чи іншого акціонера права вимагати здійснення обов`язкового викупу належних йому акцій.
Відмова ТОВ «Автотранс» у задоволенні позовної вимоги щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів ПАТ «Чернігівавтосервіс» від 01 листопада 2018 року в частині зміни типу товариства, за наявних обставин фактично позбавить будь-якого акціонера ПАТ «Чернігівавтосервіс» можливості розраховувати у майбутньому на реалізацію права вимагати здійснення обов`язкового викупу акцій вказаного ПАТ у зв`язку з прийняттям рішення про зміну типу товариства.
Окрім того постанова Верховного Суду від 22 жовтня 2019 року у справі № 923/876/16, на необхідність врахування положень якої при вирішенні справи № 927/478/20 посилається ОСОБА_1 , ухвалена при вирішенні спору між товариством з обмеженою відповідальністю та його колишнім учасником, не має жодної подібності спірних відносин у справі № 923/876/16 до відносин у справі № 927/478/20. Жодної норми Закону України «Про акціонерні товариства» - у тому числі, тих, що було наведено у якості нормативного обґрунтування позову ТОВ «Автотранс» до ПАТ «Чернігівавтосервіс» - у ході розгляду справи № 923/876/16 не застосовувалося.
При ухваленні постанови від 13 лютого 2020 року у справі № 902/36/19 Верховний Суд так само аналізував відмінні за змістом спірні відносини, які хоч і виникли у зв`язку із оскарженням рішення загальних зборів акціонерів певного акціонерного товариства, проте базувалися на факті неналежного повідомлення акціонера певного АТ про дату, час і місце проведення загальних зборів акціонерів та мали у якості власного нормативного підґрунтя положення статті 25 та частини 1 статті 50 Закону України «Про акціонерні товариства», у той час, коли позивач наполягає на необхідності застосування при вирішенні спору норми частини 2 статті 50 Закону України «Про акціонерні товариства», яка має спеціальний характер.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" підлягає частковому задоволенню, рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 року у справі № 927/478/20 скасуванню в частині відмови у позові про визнання недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів оформлене Протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс" код ЄДРПОУ 031197724 від 01.11.2018 року в частині зміни типу Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство з прийняттям в цій частині нового рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" задовольнити.
Заява про стягнення понесених витрат на професійну правничу допомогу третьої особи від 21.07.2021 залишається без задоволення, відповідно до вимог ст. 129 ГПК України
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд,
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АВТОТРАНС" задовольнити частково.
2. Рішення Господарського суду Чернігівської області від 19.10.2020 року у справі № 927/478/20 скасувати в частині відмови у позові про визнання недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів оформлене Протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс" код ЄДРПОУ 031197724 від 01.11.2018 року в частині зміни типу Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.
3. Прийняти в цій частині нове рішення, яким позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Автотранс" задовольнити.
4. Викласти резолютивну частину в такій редакції:
"Визнати недійсним рішення позачергових Загальних Зборів акціонерів оформлене Протоколом № 24 позачергових Загальних Зборів акціонерів ПАТ "Чернігівавтосервіс" код ЄДРПОУ 031197724 від 01.11.2018 року в частині зміни типу Товариства з публічного акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство".
5. Матеріали справи №927/478/20 повернути до Господарського суду міста Чернігівської області.
6. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення.
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.
Повний текст постанови складено та підписано 28.07.2021
Головуючий суддя С.А. Пашкіна
Судді Л.В. Кропивна
С.І. Буравльов
