розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 (начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил) полковника Сюлєва Костянтина Володимировича, треті особи: Міністерство оборони України, Військова частина НОМЕР_2 , про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, -

встановив:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшов позов ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 (начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил) полковника ОСОБА_2 , треті особи: Міністерство оборони України, Військова частина НОМЕР_2 , в якому (з урахуванням заяви про усунення недоліків адміністративної позовної заяви та заяви про уточнення позовних вимог) позивач просить:

- визнати протиправними дії відповідача щодо видання наказів від 28.11.2018 року:

- № 1143 відносно курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата позивача;

- № 56-РС про звільнення з військової служби в запас курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил солдата позивача за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

- № 281 про виключення зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 з 28.11.2018 року курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата позивача;

- зобов`язати відповідача скасувати накази від 28.11.2018 року:

- зобов`язати відповідача поновити з 28.11.2018 року у списках особового складу військової частини НОМЕР_1 курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата позивача для проходження військової підготовки для проходження військової служби на посаді оператора радіолокаційної станції військової частини НОМЕР_3 ( АДРЕСА_1 , шпк «старший солдат», згідно письмової згоди військової частини НОМЕР_4 від 23.08.2018 року № 350/303/2/888.

Ухвалами суду від 28.01.2019 року: відкрито провадження в адміністративній справі; вирішено справу розглядати за правилами загального позовного провадження; від 21.03.2019 року: продовжено строк підготовчого провадження у справі на тридцять днів; від 18.04.2019 року: залучено до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Міністерство оборони України та Військову частину НОМЕР_2 ; від 26.04.2019 року: зупинено провадження у справі; від 06.06.2019 року: поновлено провадження у справі; від 12.08.2019 року: розгляд справи по суті почато спочатку відповідно до ч. 5 ст. 223 КАС України.

В судове засідання 10.09.2019 року представники третіх особи не з`явилися, про дату, час і місце судового розгляду повідомлені належним чином. (т.2 а.с.192-193)

23.04.2019 року від третьої особи Військової частини НОМЕР_2 до суду електронною поштою надійшли письмові пояснення до позову, вхід. № ЕП/3101/19, в яких остання просить, зокрема, розглядати справу без участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача військової частини НОМЕР_2 . (т.2 а.с.15-19)

Третя особа Міністерство оборони України про причини неявки його представника суд не повідомила, будь-яких заяв щодо розгляду справи за такою явкою або про перенесення розгляду справи від неї до суду не надійшло.

Виходячи з наведеного, керуючись положеннями ч.ч. 1, 3 ст. 205 КАС України, суд дійшов висновку про можливість розглянути справу за даною явкою.

В судовому засіданні представник позивача підтримав адміністративний позов, просив суд задовольнити його в повному обсязі, по суті, з підстав, викладених у позовній заяві, відповіді на відзив та письмових поясненнях щодо окремих питань, які виникли при розгляді справи, із зазначенням таких фактичних обставин:

- солдат ОСОБА_1 була попередньо вивчена військовою частиною НОМЕР_4 та відібрана як кандидат для проходження військової служби за контрактом і планувалась для призначення на посаду оператора радіолокаційної станції військової частини НОМЕР_3 ( АДРЕСА_1 , шпк «старший солдат»;

- позивач бажала та бажає проходити військову службу на посаді оператора радіолокаційної станції військової частини НОМЕР_3 ;

- відповідно до п. 28 наказу начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (військова частина НОМЕР_1 ) (по особовому складу) від 30.10.2018 року № 52-РС відповідно до ч. 1 ст. 20 та ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та п. 10.2 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України позивачем укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового особового складу строком на 3 роки з 30.10.2018 року по 30.10.2021 року, зарахована до списків особового складу Збройних Сил України, прийнято на військову службу за контрактом осіб рядового складу з присвоєнням первинного військового звання «солдат» та призначено курсантом навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, ВОС-500221;

- після початку навчання у військовій частині НОМЕР_1 як оператора радіолокаційної станції 06.11.2018 року позивач була направлена без її згоди та без будь-яких пояснень до військової частини НОМЕР_2 для проходження підготовки як стрілець (ВОС-100915);

- наказ командира військової частини НОМЕР_2 про складання солдатом ОСОБА_1 військової присяги до позивача не доводився та йому не відомо чи взагалі такий наказ видавався у військовій частині НОМЕР_2 ;

- у військовій частині НОМЕР_2 програма підготовки з позивачем не проводилась, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів стосовно його прав та обов`язків не здійснювалось, виконання вправи стрільби із стрілецької зброї не проводилось, а тому позивач подав рапорт, що він зобов`язується скласти військову присягу на вірність українському народу, пізніше ніж встановлений термін 24.11.2018 року та у зв`язку із виникненням проблем щодо його подальшого проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_3 відповідно до Письмової згоди військової частини НОМЕР_4 від 23.08.2018 року № 350/303/2/888;

- по прибуттю з військової частини НОМЕР_2 до військової частини НОМЕР_1 позивачем на ім`я командира військової частини НОМЕР_1 було подано рапорт про готовність скласти військову присягу на вірність українському народу;

- наказ командира військової частини НОМЕР_1 про складання ОСОБА_1 військової присяги до неї також не доводилось та позивачу не відомо чи взагалі такий наказ видавався у військовій частині НОМЕР_1 ;

- місячний термін на складання присяги сплив 01.12.2018 року та відповіді на рапорт від командування військової частини НОМЕР_1 не надходило, про результати його розгляду не повідомлялось. За час проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_1 та військовій частині НОМЕР_2 позивач до дисциплінарної відповідальності не притягувався та на нього жодного дисциплінарного стягнення не накладалось;

- без пояснення будь-яких причин 30.11.2018 року у військовій частині НОМЕР_1 начальником відділення персоналу та стройового заступником начальника штабу військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_3 було повідомлено, що позивач звільнений з військової служби через службову невідповідність та ОСОБА_1 було видано припис від 28.11.2018 року № 1/104/632, відповідно до якого позивач повинен відбути в розпорядження Одеського ОВК для постановки на військовий облік. У приписі зазначена підстава наказ начальника 38 ОНЦ ХНУПС від 28.11.2018 року № 56-РС та наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 281;

- на прохання позивача надати для ознайомлення наказ начальника 38 ОНЦ ХУПС від 28.11.2018 року № 56-РС було відмовлено та повідомлено, що витяг з нього буде надіслано разом з особовою справою та було надано лише витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 281, у якому зазначено, що його наказом начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС звільнено з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та 28.11.2018 року виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та направлено для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- 12.12.2018 року ОСОБА_1 направила на адресу командира військової частини НОМЕР_1 заяву, у якій просила надіслати на її адресу поштою витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) про звільнення її у запас та докази доведення до позивача зазначеного наказу. Однак, відповіді на заяву з військової частини НОМЕР_1 не надходило;

- позивач вважає вище зазначені дії військової частини НОМЕР_1 є протиправними з огляду на те, що з позивачем жодної бесіди щодо її звільнення не проводилось, жодного аркуша бесіди не оформлювалось, чим посадовими особами військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 6 Переліку документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби, Додаток 18 до Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10.04.2009 року № 170, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 року за № 438/16454;

- як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 281, відповідно до п. 5 Розділу XVI наказу Міністерства оборони України від 07.06.2018 року № 260, позивач позбавлений з 01.11.2018 року по 28.11.2018 року премії у повній мірі у зв`язку зі звільненням з військової служби через службову невідповідність (наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144), а тому відповідно до пункту 1 Розділу 2 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 року за № 1503/31371, обов`язково повинно було бути призначено службове розслідування оскільки за характером вчиненого правопорушення на військовослужбовця було накладено дисциплінарне стягнення, застосування якого призвело до позбавлення військовослужбовця премії повністю;

- жодної інформації щодо призначення наказом командира військової частини НОМЕР_1 службового розслідування та про підстави проведення службового розслідування відносно вчинення позивачем будь-яких правопорушень до нього не доводились, зі своїми правами та обов`язками під час проведення службового розслідування ОСОБА_1 не ознайомлена, з актом службового розслідування (у частині, що її стосується) після розгляду командиром (начальником) позивач не ознайомлений, чим командиром військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 3 Розділу 4 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, зареєстровано в Міністерстві оборони України від 21.11.2017 року № 608, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 року за № 1503/31371;

- жодна посадова або службова особа військової частини НОМЕР_1 , яка проводила службове розслідування, не пропонувала подати позивачу заяви і клопотання стосовно правопорушення, яке підлягає службовому розслідуванню, чим було порушено вимоги п. 1 Розділу 4 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, затвердженого в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 року № 1503/31371;

- наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144 про притягнення позивача до відповідальності у частині, що його стосується, під підпис із зазначенням дати доведення, до позивача доведено не було, чим командиром військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 3 розділу 4 Порядку № 608;

- як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 281 позивача наказом начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС звільнено з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та 28.11.2018 року виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та направлено для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 , чим начальник 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (військова частина НОМЕР_1 ) порушив вимоги Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 26.11.2018 року № 2630-VIII, п. 1 Указу Президента України від 26.11.2018 року № 393 «Про введення воєнного стану в Україні», пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII, абзацу другого пункту 14.10 розділу XIV Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10.04.2009 року № 170, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 19.05.2009 року № 438/16454 (в редакції Наказу Міністерства оборони № 422 від 22.08.2018 року) та розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 року № 31889/С;

- як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС солдат позивач звільняється на підставі накладеного командиром військової частини НОМЕР_1 дисциплінарного стягнення звільнення з військової служби за службовою невідповідністю (наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144). Проте, як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1142, п. 2 на солдата позивача накладено дисциплінарне стягнення звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю. Таким чином у наказі командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому склад) від 28.11.2018 року № 56-РС зазначено наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144 хоча дисциплінарне стягнення на позивача накладено наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1143;

- як свідчить надана копія Аркушу бесіди, він надавався позивачу під підпис вже з заповненими графами машинописним текстом, хоча Аркуш бесіди повинен був заповнюватись рукописним текстом на бланку Аркушу бесіди. Крім того, позивач критично оцінює надання копії Аркушу бесіди, оскільки перший примірник його особової справи відсутній у військовій частині НОМЕР_1 , а тому незрозуміло чому Аркуш бесіди не знаходиться в першому примірнику його особової справи;

- як свідчить акт службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом солдата ОСОБА_1 , солдата ОСОБА_4 , солдата ОСОБА_5 скласти військову присягу на вірність Українському народові, в ньому відсутні будь-які пояснення посадових (службових) осіб військової частини НОМЕР_1 , відсутні пояснення ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 у разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення на суті службового розслідування особою, яка проводила службове розслідування, акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб не складався. Таким чином, зазначене службове розслідування проведено поверхово, без з`ясування всіх обставин справи, поспішно (наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1124 «Про призначення службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти у складанні присяги» призначено службове розслідування, наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1143 «Про результати службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом солдатів ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 присягнути на вірність Українському народові» солдата ОСОБА_1 було притягнуто до дисциплінарної відповідальності та наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС солдата ОСОБА_1 звільнено з військової служби), всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення вжито не було, обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення не виявлялись (не з`ясовувались), а також обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника не встановлювались, чим було порушено вимоги п. 4 Розділу 4 Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 року № 608, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13.12.2017 року за № 1503/31371. Оскільки в наказі командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС є суперечності, а саме як підстава для звільнення зазначено наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144, але наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1143 «Про результати службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом солдатів ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 присягнути на вірність Українському народові» позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності;

- станом на 14.00 28.11.2018 року ОСОБА_1 була звільнена з військової служби в запас, виключена зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , отримала припис та направлення в розпорядження військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 для постановки на облік, але як свідчить Книга видачі приписів військовослужбовцям військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_1 (змінний склад) № з/п-632 солдат ОСОБА_1 отримала припис 30.11.2018 року під особистий підпис, а тому станом на 30.11.2018 року позивач проходила військову службу та виконувала службові обов`язки;

- із наказу військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги» вбачається, що днем складання Військової присяги було визначено 24.11.2018 року. На дату видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги» (Київська обл., м. Васильків) позивач перебувала у військовій частині НОМЕР_2 (Чернігівська обл., м. Десна) на відстані 111 км, а тому не могла знати про видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги», що підтверджується відсутністю доказів доведення до неї зазначеного вище наказу, а відповідно не маючи жодної інформації про існування наказу, та відповідно не могла його порушувати;

- п. 2 розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 року № 31889/С визначено, що накази про звільнення з військової служби військовослужбовців, не виключених до 28.11.2018 із списків особового складу військових частин, скасувати, крім наказів про звільнення у відставку військовослужбовців, визначених за станом здоров`я непридатних до військової служби з виключенням з військового обліку, та в запас за підставами, визначеними п. 3 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

В судовому засіданні представник відповідача не визнав адміністративний позов повністю, просив суд у задоволенні позовних вимог відмовити з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву, запереченнях на відповідь на відзив, письмових поясненнях щодо окремих питань, які виникли при розгляді справи, із зазначенням таких фактичних обставин:

- прядок комплектування військових частин Збройних Сил України в 2018 році був визначений вимогами Директиви Генерального штабу Збройних Сил України від 11.01.2018 № 2ДСК «Про організацію комплектування Збройних Сил України особовим складом». Відповідно до вимог зазначеної директиви військова частина НОМЕР_4 (м. Одеса) здійснювала відбір на військову службу за контрактом громадянки ОСОБА_1 та надавала письмову згоду. Відповідно до наказу начальника 38 об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 30.10.2018 року № 52-РС з громадянкою ОСОБА_1 , яка прибула на кваліфікаційну комісію до військової частини НОМЕР_1 з приписом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 , був укладений контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу строком на 3 (три) роки з 30 жовтня 2018 року до 30 жовтня 2021 року. Цього ж числа вона була зарахована до списків особового складу Збройних Сил України, прийнята на військову службу за контрактом осіб рядового складу, їй присвоєно первинне військове звання «солдат» та призначена на посаду курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, ВОС-507221;

- керуючись додатком 6 Директиви Генерального штабу Збройних Сил України від 11.01.2018 року № 2ДСК кваліфікаційною комісією у навчальному центрі 28.10.2018 року був проведений розподіл військовослужбовців за контрактом для проведення відповідної підготовки за військово-обліковою спеціальністю, яка передує призначенню військовослужбовця на посаду у військову частину, яка здійснювала відбір кандидата. Солдат ОСОБА_1 була зарахована до першої групи військовослужбовців, які не проходили військову службу, та відповідно до вищезазначених вимог повинна була пройти базову загальновійськову підготовку та підготовку за фахом в навчальному центрі;

- відповідно до розпорядження тимчасово виконуючого обов`язки першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.11.2018 року № 321/6692 була відряджена 06.11.2018 року до військової частини НОМЕР_2 (смт. Десна Чернігівської області) для проходження базової загальновійськової підготовки. Програма базової загальновійськової підготовки затверджена начальником Генерального штабу Головнокомандувачем Збройних Сил України. Вона складається з ознайомчого курсу, який проводиться протягом 4 навчальних діб (28 навчальних годин) та навчального курсу, який проводиться протягом 20 навчальних діб (164 навчальних годин). Згідно вказаної програми в останню суботу проходження курсу базової загальновійськової підготовки особовий склад складає Військову присягу;

- наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги» днем складання Військової присяги було визначено 24.11.2018 року;

- 24.11.2018 року солдат ОСОБА_1 у присутності всього особового складу, який залучався для проведення відповідного заходу, відмовилась складати Військову присягу на вірність Українському народові, чим грубо порушила вимоги програми базової загальновійськової підготовки, Статутів Збройних Сил України та Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». В той же день наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 24.11.2018 року № 1124 на підставі рапорту командира 3 навчальної роти за даним фактом було призначено службове розслідування, у ході якого у ОСОБА_1 було відібрано пояснення стосовно причин та обставин відмови від складання військової присяги на вірність Українському народові. В своїх поясненнях позивач зазначив, що був морально не готовий скласти військову присягу та проходити подальшу військову службу в Сухопутних військах ЗС України. Вищезазначене свідчить про те, позивач свідомо вводить в оману суд, стверджуючи, що в нього не відбирались письмові пояснення і військовою частиною не проводилось службове розслідування;

- на адресу начальника Головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України направлений запит за вхід. № 350/179/1/101/427 від 24.11.2018 року щодо прийняття відповідного рішення стосовно військовослужбовців, які відмовились складати Військову присягу. В свою чергу 28.11.2018 року начальником Головного управління персоналу заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України прийнято рішення невідкладно (28.11.2018) повернуто солдата ОСОБА_1 до пункту постійної дислокації (військова частина НОМЕР_1 ) з припиненням підготовки у військовій частині НОМЕР_2 (підпорядкованість в/ч НОМЕР_5 ). Військовослужбовця ОСОБА_1 , яка відмовилась присягнути на вірність Українському народові, чим порушила вимоги Статутів Збройних Сил України та Закону України «Про військовий обов`язку і військову службу», звільнити до 29.11.2018 року з військової служби відповідно до вимог чинного законодавства України (доведено до військової частини НОМЕР_1 розпорядженням від 28.11.2018 № 321/7275 (вх. № 1/102/3326 від 28.11.2018);

- 28.11.2018 року солдат ОСОБА_1 була повернута до військової частини НОМЕР_1 та у порядку реалізації накладеного дисциплінарного стягнення відповідно до ст. 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України (наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1143 «Про результати службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом присягнути на вірність Українському народові») наказом начальника 38 об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС звільнена з військової служби в запас за підпунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 281 виключена зі списків особового складу частини та направлена для зарахування на військовий облік до Одеського ОВК Одеської області. 28.11.2018 року отримала припис на вибуття в розпорядження військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 для постановки на військовий облік, про що особисто поставила свій підпис в книзі обліку приписів військової частини НОМЕР_1 ;

- 04.12.2018 року на адресу командира військової частини НОМЕР_1 надійшло розпорядження тимчасово виконуючого обов`язки першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 № 31888/С, в якому зазначено, що на виконання вимог Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про ведення воєнного стану України» відбулися певні зміни з питань кадрового забезпечення особового складу у період дії воєнного стану в окремих місцевостях України. Позивач призивався для проходження військової служби не з метою виконання та/або реалізації вищезазначеного Указу Президента, навчання проходило у військових частинах, які дислокуються в Київській області, що знаходиться поза межами дії воєнного стану та у зв`язку з тим, що солдат ОСОБА_1 не виконала програму курсу базової загальновійськової підготовки, яка передує призначенню військовослужбовця на посаду (відмовилась скласти військову присягу на вірність Українському народові), відповідний пункт наказу по особовому складу в частині звільнення солдата ОСОБА_1 з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» не відмінявся;

- станом на 14:00 28.11.2018 року громадянка ОСОБА_1 була звільнена з військової служби в запас, виключена зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , отримала припис та направлена в розпорядження військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 для постановки на військовий облік. Подальше перебування у військовій частині військовослужбовця, який грубо та умисно порушує вимоги ст.ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України було б безпідставним та призвело б до нанесення збитків державі, в частині здійснення грошового та продовольчого забезпечення, що в свою чергу є недопустимим. Звідси випливає, що звільнена особа відбула до свого місця проживання, особова справа направлена до військового комісаріату, будь-які стосунки з військовою частиною припинені. Отже, у такому випадку на законодавчому рівні відсутній механізм (алгоритм) скасування наказу про звільнення та повернення особи до розташування частини та продовження військової служби;

- відносно тверджень позивача, що з ним начебто у військовій частині НОМЕР_2 не проводилась програма підготовки, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів, виконання вправи стрільби зі стрілецької зброї, виникнення проблем щодо подальшого проходження військової служби, що начебто в свою чергу і стало причиною відмови скласти військову присягу на вірність Українському народові не знаходить свого підтвердження. Позивач жодним чином не довів ці обставини, не надав будь-яких даних до суду, на підставі яких можна встановити наявність фактів, що обґрунтовують вищезазначені обставини;

- посилання позивача на те, що ним, начебто, після повернення до розташування військової частини НОМЕР_1 , було подано рапорт на ім`я командира частини про готовність скласти військову присягу на вірність Українському народові також не знаходить свого правового підтвердження, оскільки зазначений рапорт не містить відомостей (відбитку штампу) про його реєстрацію у військовій частині, дата виконання рапорту зазначена 29.11.2018 року, тобто після звільнення з військової служби, а отже не може вважатися належним та допустимим доказом;

- позивач зазначає, що зі сторони командування частини було порушено його права, визначені в пункті 3 Розділу IV Наказу МОУ від 21.11.2017 року № 608, однак дані обставини є необґрунтованими, оскільки позивач під час проведення службового розслідування не виявив бажання на реалізацію своїх прав, визначених в п. 3 Розділу IV Наказу МОУ. Бажання позивача на реалізацію вищезазначених прав на даному етапі є протиправним і недопустимим, оскільки це не передбачено жодним нормативно-правовим актом, а службове розслідування закінчено у встановленому порядку;

- позивач у своїй відповіді на відзив на позовну заяву зазначає, що, начебто, з боку відповідача службове розслідування, яке призначене наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 24.11.2018 року № 1124, було проведено поверхнево, але зазначене не знаходить свого підтвердження з аналізу наданих позивачем доказів. Під час проведення службового розслідування у позивача у встановленому порядку були відібрані пояснення, складена службова характеристика, а також під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду було враховано характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки та інші обставини, що мали значення;

- позивач також зазначає, що в наказі командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 56-РС підставою для звільнення зазначено наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144, а не наказ № 1143 і наполягає на тому, що це свідчить, начебто, про те, що наказ від 28.11.2018 року № 56-РС був виданий ще до притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності. Але відповідач вважає, що подібні твердження є повністю безпідставними, необґрунтованими та не заслуговують на увагу суду, оскільки вони побудовані виключно на міркуваннях позивача без надання жодного доказу на підтвердження своїх слів. Підставою для звільнення в наказі командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 56-РС виключно внаслідок механічної помилки зазначено наказ командира в/ч НОМЕР_1 № 1144, а не відповідний (вірний) наказ від 28.11.2018 року № 1143. З огляду на зазначене, відповідна помилка не є критичною, не має жодних юридичних наслідків в організації та виконанні питання звільнення позивача з лав Збройних Сил України;

- в п. 12.7 Інструкції, у Додатку № 9 до Інструкції та у Методичних рекомендаціях не визначено обов`язок особи, яка проводить бесіду, заповнювати відповідний аркуш виключно рукописним текстом. Навпаки, в зазначених НПА, що стосується заповнення аркушу бесіди використовуються наступні словосполучення: «відображається в аркуші бесіди», «аркуш бесіди за необхідності заповнюється», а отже дані словосполучення дають усі підстави вважати, що аркуш бесіди можна заповнювати або відображати в ньому необхідну інформацію також за допомогою сучасної комп`ютерної техніки, що і було зроблено відповідачем;

- в тесті розпорядження тимчасово виконуючого обов`язки першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 № 31888/С немає жодного посилання чи вказівки на обов`язковість його для виконання в ЗСУ в цілому, незалежно від місця дислокації військової частини (установ). Відповідно, командування частини діяло виключно на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Законодавцем було чітко визначено територіальні межі дії воєнного стану.

В судовому засіданні 02.09.2019 року представник третьої особи Міністерства оборони України просив суд у задоволенні позовних вимог відмовити з підстав, викладених у поясненнях щодо позову, із зазначенням таких фактичних обставин, зокрема: позивачем у своїх поясненнях під час службового розслідування вказано, що підставою її відмови від прийняття присяги була відсутність необхідних документів, а саме погодження на подальше призначення; за таких обставин, які були встановлені в ході службового розслідування, прийняте рішення про звільнення позивача за службовою невідповідністю цілком відповідає вимогам закону.

Згідно зі змістом пояснень щодо позову третьої особи Військової частини НОМЕР_2 , остання вважає позовні вимоги позивача необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, із зазначенням таких фактичних обставин:

- згідно наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 06.11.2018 року № 236 солдата ОСОБА_1 зараховано до списків особового складу частини прикомандированих. Згідно Журналу обліку підготовки 1 навчального взводу 1 навчальної роти військової частини НОМЕР_2 , що зареєстрований за інвентарним № 798, 08.11.2018 року з військовослужбовцями 1 начального взводу 1 навчальної роти військової частини НОМЕР_2 розпочато проведення занять згідно Програми базової загальновійськової підготовки, що складається з ознайомчого курсу, який проводиться протягом 4 навчальних діб (28 навчальних годин) та навчального курсу, який проводиться протягом 20 навчальних діб (164 навчальних годин);

- з ОСОБА_1 у складі 1 навчального взводу 1 навчальної роти проведено заняття з «Безпеки бою», «Психологічна підготовка», «Розвідувальна підготовка», «Тактична медицина», «Інженерна підготовка», «Підготовка зі зв`язку», «Підготовка з РХБ захисту», «Військова топографія», «Фізична підготовка», «Тактична підготовка», «Вогнева підготовка». Всі перераховані заняття проводились з відповідним оцінюванням знань військовослужбовця;

- згідно обліку виконання вправ стрільб, 20.11.2018, 22.11.2018 року з солдатом ОСОБА_1 проведено відповідні вправи стрільб з АК-74, ПМ та РПК. За результатами занять останню оцінено «задовільно»;

- згідно Програми підготовки, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів, виконання вправ стрільби зі стрілецької зброї, в останню суботу проходження курсу базової загальновійськової підготовки особовий склад складає військову присягу. Днем складання Військової присяги було визначено 24.11.2018 року, однак, солдат ОСОБА_1 в присутності всього особового складу, який залучався для проведення відповідного заходу, відмовилась складати Військову присягу на вірність Українському народові. Як наслідок, 28.11.2018 року начальником Головного управління персоналу заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України прийнято рішення невідкладно (28.11.2018) повернути солдата ОСОБА_1 до пункту постійної дислокації (військова частина НОМЕР_1 ) з припиненням підготовки у військовій частині НОМЕР_2 (підпорядкованість в/ч НОМЕР_5 ). Військовослужбовця ОСОБА_1 , яка відмовилась присягнути на вірність Українському народові, чим порушила вимоги Статутів Збройних Сил України та Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», звільнити до 29.11.2018 року з військової служби відповідно до вимог чинного законодавства України (доведено до військової частини НОМЕР_1 розпорядженням від 28.11.2018 № 321/7275 вх. №1/102/3326 від 28.11.2018);

- солдат ОСОБА_1 не виконала Програму курсу базової загальновійськової підготовки, яка передує призначенню військовослужбовця на посаду;

- відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_2 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 254 солдата ОСОБА_1 виключено із списків особового складу частини та вона вибула до військової частини НОМЕР_1 .

Заслухавши вступне слово представників сторін та третьої особи Міністерства оборони України, дослідивши докази у справі, суд дійшов висновку, що адміністративний позов не підлягає задоволенню повністю, з таких підстав.

1. Громадянин України ОСОБА_1 ознайомився із законами та іншими нормативно-правовими актами України, які регулюють порядок проходження військової служби, і добровільно бере на себе зобов`язання:

- проходити військову службу в Збройних Силах України протягом строку дії Контракту, а в разі настання особливого періоду і понад встановлений строк Контракту відповідно до вимог, визначених пунктом 2 частини 9 статті 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

- свято і неухильно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів (начальників);

- знати та сумлінно виконувати службові обов`язки за посадами, які займатиме протягом строку Контракту а також особливі обов`язки, визначені статутами Збройних Сил України.

3. Цей Контракт є строковим та укладається відповідно до строків установлених законодавством, за погодженням сторін га 3 (три) роки.

Контракт може бути достроково припинено (розірвано) з ініціативи Міністерства оборони України або громадянина України в порядку та на підставах, визначених Законом України «Про військовий обов`язок та військову службу» та Положення про проходження громадянами України.

Наказом тво начальника об`єднаного навчального центу Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 30.10.2018 року № 52-РС (т.1 а.с.167), відповідно до ч. 1 ст. 20 та ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» та п. 10.2 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України з позивачем укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу строком на 3 (три) роки з 30 жовтня 2018 року по 30 жовтня 2021 року, зокрема:

- зараховано до списків особового складу осіб рядового складу Збройних Сил України,

- присвоєно первинне військове звання «солдат» та «особистий номер» і призначено позивача курсантом навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, ВОС-500221.

Наказом тво командира Військової частини НОМЕР_1 від 01.11.2018 № 1046 «Про зарахування на навчання та організацію проведення занять з військовослужбовцями військової служби за контрактом десятого циклу підготовки» (т.3 а.с.7-10), з метою якісного проведення занять з військовослужбовцями військової служби за контрактом, зокрема:

- зараховано військовослужбовців військової служби за контрактом на навчання за Програмою базової загальновійськової підготовки (ознайомчий курс) відповідно до додатку 1;

- заняття з військовослужбовцями військової служби за контрактом провести в період з 01.11 по 05.11.2018.

Відповідно до Додатку 1 до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 01.11.2018 № 1046 (т.3 а.с.11-13) солдата ОСОБА_1 включено до Списку військовослужбовців військової служби за контрактом, які зараховані за програмою базової загальновійськової підготовки (ознайомчий курс).

Розпорядженням тво першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 2 листопада 2018 року № 321/6692 (т.1 а.с.150-151), з метою якісної організації базової загальновійськової підготовки (БЗВП) військовослужбовців, прийнятих на військову службу за контрактом навчальних центрів та формування навчальних груп з фахової підготовки військовослужбовців за контрактом рядового складу у Х циклі 2018 року, запропоновано, зокрема:

- до 05.11.2018 організувати проведення ознайомчого курсу БЗВП військовослужбовцями за контрактом, які не проходили військової служби;

- забезпечити 06.11.2018 прибуття військовослужбовців для проходження навчального курсу БЗВП, зокрема, до військової частини НОМЕР_5 (смт Десна) 110 осіб з військової частини НОМЕР_1 (м. Васильків);

- командувачу Сухопутних військ ЗС України, командувачу Військово-Морських Сил ЗС України, командувачу Десантно-штурмових військ ЗС України, командувачу Сил спеціальних операцій ЗС України: з 07.11 по 01.12.2018 організувати проведення підготовки військовослужбовців за контрактом у підпорядкованих навчальних центрах на навчальному курсі БЗВП;

- командирам військових частин, в тому числі НОМЕР_1 : організувати складання особовим складом Військової присяги на вірність Українському народові на базі військових частин, до яких відряджається особовий склад (дату та час узгодити у робочому порядку); видати відповідні накази щодо складання Військової присяги на вірність Українському народові та скласти списки особового складу; направити представників військових частин для складання відрядженим особовим складом Військової присяги на вірність Українському народові.

06.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_2 , на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_5 від 26.10.2018 року № 901, видано наказ (по стройовій частині) № 236 (т.2 а.с.84), відповідно до п. 3 якого:

- військовослужбовець військової служби за контрактом, солдат ОСОБА_1 , з військової частини НОМЕР_1 смт Васильків, яка прибула на навчання, з 6 листопада 2018 року зарахована до списків особового складу частини прикомандированих та з обіду 6 листопада 2018 року зарахована на котлове забезпечення.

22.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_2 , на підставі ч. 9 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», видано наказ (з основної діяльності) «Про складання Військової присяги особовим складом військової частини НОМЕР_2 » № 1198 (т.3 а.с.4), яким наказано, зокрема:

- командиру 1 навчальної роти: організувати складання Військової присяги на вірність українському народові з особовим складом військовослужбовців військової служби за контрактом;

- початок складання особовим складом Військової присяги о 09.00 24 листопада 2018 року в урочистій обстановці. Форма одягу для всього особового складу військової частини зимова польова;

- місце складання військової присяги, стройовий плац військової частини НОМЕР_2 .

23.11.2018 року командиром Військової частини НОМЕР_1 , на виконання розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 2 листопада 2018 року № 321/6692 та з метою забезпечення ритуалу складання Військової присяги на вірність Українському народові військовослужбовцями військової служби за контрактом десятого циклу підготовки, що відбудеться 24 листопада 2018 року о 09 год. 00 хв. на стройовому плацу військової частини НОМЕР_2 , видано наказ № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання Військової присяги», яким наказано, зокрема, командиру 2 начального батальйону до 23 вересня 2018 року скласти списки особового складу, який буде залучатися до прийняття Військової присяги. (т.1 а.с.152)

Згідно з даними справи військової частини НОМЕР_1 № 29 том 1 «Списки з підписами осіб, які прийняли Військову присягу», розпочатої 02.01.2018 року та закінченої 29 грудня 2018 року, особистий підпис позивача у відповідному списку (№ з/п 3) під Військовою присягою відсутній. (т.3 а.с.5-6)

24.11.2018 року позивач рапортом доповів командиру 3НР 2 НБ, що він морально не готовий прийняти військову присягу на вірність українському народу у зв`язку із порушенням умов його контракту від 30 жовтня 2018 року Міністерством оборони України. Так як після проходження БЗВП у в/ч НОМЕР_2 він назначається на посаду стрільця у Сухопутних військах, а був прийнятий за умовами контракту на посаду оператора військової частини НОМЕР_1 з подальшим призначенням після проходження підготовки до бойової військової частини Повітряних Сил НОМЕР_3 АДРЕСА_2 , відповідно до письмової згоди командира військової частини. (т.1 а.с.155)

Рапортом від 24.11.2018 року тво командир навчального батальйону майор О.А. Соляник доповів заступнику командира частини, зокрема, що військовослужбовець військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти, а саме солдат ОСОБА_1 , морально не готова до складання військової присяги на вірність українському народові та присягу не складала у визначений день 24.11.2018 року. (т.1 а.с.154)

Згідно зі змістом цього рапорту, до нього додано рапорт військовослужбовця, та на ньому накладено резолюцію: «провести службове розслідування».

24 листопада 2018 року командиром Військової частини НОМЕР_1 , з метою з`ясування причин та обставин того, що 24.11.2018 року військовослужбовці військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти, зокрема, ОСОБА_1 відмовилась від складання присяги на вірність Українському народові, винесено наказ № 1124 «Про призначення службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти у складанні присяги» (т.1 а.с.153), яким наказано, зокрема:

- для проведення службового розслідування призначити комісію;

- комісії в термін до 6 грудня 2018 року провести службове розслідування.

Відповідно до пояснень позивача від 27.11.2018 року, відібраних заступником командира роти 3 морально-психологічного забезпечення навчальної роти, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 24.11.2018 року № 1124, по суті поставлених запитань ОСОБА_1 пояснила наступне: у встановлений термін 24 листопада 2018 року не була морально готова прийняти присягу на вірність українському народові, через що на даний час чекає направлене погодження від своєї в/ч НОМЕР_4 тощо. (т.1 а.с.156)

Зазначені пояснення по суті поставлених запитань написані позивачем власноруч.

Також, згідно з цими поясненнями, позивачу роз`яснено, що відповідно до ст. 63 Конституції України, він не несе відповідальності за відмову давати пояснення стосовно себе та близьких родичів, коло яких визначено законом.

За результатами службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом, зокрема, солдата ОСОБА_1 , скласти військову присягу на вірність Українському народові, складено акт, який затверджено 27.11.2018 року Командиром військової частини НОМЕР_1 (т.1 а.с.131-133), у якому:

- надано висновок: в ході проведення службового розслідування комісією було встановлено, що військовослужбовець військової служби за контрактом, зокрема, солдат ОСОБА_1 , 24 листопада 2018 року відмовилась скласти військову присягу на вірність Українському народові, чим грубо порушила виконання статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та вимоги пункту 3 додатку 1 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України про порядок складання військової присяги військовослужбовцями, які прибули до військових частин і раніше не складали Військової присяги, після проходження ними програми підготовки, затвердженої наказом начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України 1 червня 2018 року, та

- запропоновано: за відмову скласти Військову присягу на вірність Українському народові, яка є невід`ємною складовою проходження курсу базової загальновійськової підготовки військовослужбовця перед призначенням на посаду у військову частину, відповідно до пункту «ж» статті 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, зокрема, на солдата ОСОБА_1 накласти дисциплінарне стягнення звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю.

Відповідно до змісту даного акту, зокрема:

- комісія, яка призначена наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 24.11.2018 № 1124 «Про призначення службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти у складанні присяги», у складі голови комісії майора ОСОБА_7 , тимчасово виконуючого обов`язки начальника штабу першого заступника командира військової частини НОМЕР_1 , членів комісії: підполковника ОСОБА_3 , начальника відділення персоналу та стройового заступника начальника штабу, майора ОСОБА_8 , тимчасово виконуючого обов`язки командира навчального батальйону, капітана ОСОБА_9 , заступника командира роти з морально-психологічного забезпечення навчальної роти навчального батальйону, провели службове розслідування;

- відповідно до Порядку проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 21.11.2017 № 608, комісією розглянуто матеріали, опитано та отримано письмові пояснення, зокрема, у солдата ОСОБА_1 . За результатами службового розслідування встановлено, зокрема, що солдат військової служби за контрактом ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , наказом начальника 38 об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил від 30.10.2018 № 52-РС в добровільному порядку прийнята на військову службу за контрактом на посаду осіб рядового складу строком на 3 (три) роки з 30 жовтня 2018 року до 30 жовтня 2021 року. 30 жовтня 2018 року зарахована до списків особового складу військової частини НОМЕР_1 , на всі види забезпечення;

- 06.11.2018 року згідно телеграмного розпорядження тимчасово виконуючого обов`язків першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.11.2018 № 321/6692 була відрядженні до військової частини НОМЕР_2 смт. Десна Чернігівської області для продовження навчання базової загальновійськової підготовки;

- відповідно до вимог п. 3 додатку 1 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України про порядок складання військової присяги військовослужбовцями, які прибули до військових частин і раніше не складали Військової присяги, та програми базової загальновійськової підготовки, затвердженої начальником Генерального штабу Головнокомандувачем Збройних Сил України 1 червня 2018 року, в останню суботу підготовки особовий склад зобов`язаний складати Військову присягу на вірність українському народові;

- відповідно до телеграмного розпорядження тимчасово виконуючого обов`язки першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.11.2018 р. № 321/6692 та наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання Військової присяги» день складання Військової присяги було визначено 24 листопада 2018 року. Цього ж дня до смт. Десна Чернігівської області військової частини НОМЕР_2 , 24.11.2018 року були відряджені майор ОСОБА_8 , тимчасово виконуючого обов`язки командира навчального батальйону, старший лейтенант ОСОБА_10 , командир взводу викладач навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, молодший лейтенант ОСОБА_11 , командир взводу викладач навчального взводу навчальної роти навчального батальйону для забезпечення ритуалу складання Військової присяги на вірність Українському народові військовослужбовцями військової служби за контрактом десятого циклу підготовки. Військовослужбовець військової служби за контрактом, зокрема, солдат ОСОБА_1 , відмовилась присягнути на вірність Українському народові, пояснюючи це тим, що вона морально не готова складати військову присягу та не бажає проходити військову службу в Сухопутних військах Збройних Сил України, про що власноруч виконала рапорт;

- 27.11.2018 року за наказом командира військової частини НОМЕР_1 до смт. Десна Чернігівської області військової частини НОМЕР_2 був відряджений капітан ОСОБА_9 , заступник командира роти з морально-психологічного забезпечення навчальної роти навчального батальйону, для з`ясування причин та обставин відмови вище вказаних військовослужбовців від складання військової присяги. Військовослужбовцю військової служби за контрактом, зокрема, солдату ОСОБА_1 було надано можливість скласти Військову присягу, але вона знову відмовилась;

- 28.11.2018 року згідно телеграмного розпорядження Начальника головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України, зокрема, солдата ОСОБА_1 , було повернуто до військової частини НОМЕР_1 з припиненням підготовки;

- пом`якшуючих та обтяжуючих обставин в ході розслідування не встановлено.

Згідно з аркушем бесіди від 28.11.2018 року (т.1 а.с.221) з солдатом позивачем, курсантом навчального взводу начальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 , яку провів командир військової частини НОМЕР_1 , полковник ОСОБА_12 , зокрема:

- ставлення до звільнення про звільнення з військової служби через службову невідповідність заперечує;

- претензії до порядку та терміну подання до звільнення: про звільнення заперечує.

Позивач відмовився від підписання даного аркушу бесіди, що засвідчили на аркуші бесіди своїми підписами присутні під час проведення бесіди підполковник А. Твердохліб, майор О. Соляник, капітан юстиції А. Науменко.

28.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_2 , на підставі розпорядження Начальника Головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 28.11.2018 року № 321/7275, видано наказ (по стройовій частині) № 254 (т.2 а.с.83), відповідно до п. 4 якого:

- військовослужбовця військової служби за контрактом, солдата ОСОБА_1 , яка перебували на навчанні вважати такою, що вибула у свою частину. З 28 листопада 2018 року виключити із списків особового складу частини прикомандированих та з вечері 28 листопада 2018 року зняти з котлового забезпечення.

28.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_1 видано наказ № 1143 «Про результати службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом солдатів ОСОБА_1 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 присягнути на вірність Українському народові» (т.1 а.с.212-213), яким наказано:

- службове розслідування вважати закінченим;

- за відмову скласти військову присягу на вірність Українському народові, яка є невід`ємною складовою проходження курсу базової загальновійськової підготовки військовослужбовця перед призначенням на посаду у військову частину, відповідно до пункту «ж» статті 49 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, на солдата, зокрема, ОСОБА_1 накласти дисциплінарне стягнення звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю.

Відповідно до змісту даного наказу, в ході проведення службового розслідування комісією було встановлено, що військовослужбовець військової служби за контрактом, зокрема, солдат ОСОБА_1 24 листопада 2018 року відмовились скласти Військову присягу на вірність Українському народові, чим грубо порушила вимоги статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України та вимоги пункту 3 додатку 1 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України про порядок складання військової присяги військовослужбовця, які прибули до військової частини і раніше не складали Військову присягу, після проходження ними програми підготовки, затвердженої наказом начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України 1 червня 2018 року.

28 листопада 2018 командиром військової НОМЕР_1 ОСОБА_13 , видано наказ № 56-РС (по особовому складу) (т.1 а.с.135), відповідно до п. 19 § 5 якого, наказано, зокрема, відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», нижчепойменованих військовослужбовців рядового складу, звільнити з військової служби у запас за пп. «д» (через службову невідповідність):

- солдата ОСОБА_1 , курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону;

- підлягає направленню на військовий облік до Одеського ОВК Одеської області;

- звільняється на підставі накладеного командиром військової частини НОМЕР_1 дисциплінарного стягнення звільнення з військової служби за службовою невідповідністю (наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 № 1144).

28 листопада 2018 командиром військової НОМЕР_1 ОСОБА_14 видано наказ № 281 (по стройовій частині), на підставі наказу начальника ОНЦ ХНУПС від 28.11.2018 року № 56-РС, рапорту, яким наказано, зокрема, солдата військової служби за контрактом ОСОБА_1 , курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, звільненого наказом начальника Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 № 56-РС з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», з 28 листопада 2018 року виключити зі списків особового складу частини та направити для зарахування на військовий облік до Одеського ОВК Одеської області. (т.1 а.с.18)

Не погоджуючись з діями відповідача щодо видання наказів від 28.11.2018 року №№ 1143, 56-РС та 281, позивач звернувся до суду із вищенаведеними вимогами.

Судом також встановлено, що розпорядженням тво першого заступника Генерального штабу Збройних Сил України № 31889 С від 03.12.2018 року (т.1 а.с.164):

- повідомлено, зокрема, що: на виконання вимог Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» відбулись певні зміни з питань кадрового забезпечення особового складу у період дії воєнного стану в окремих місцевостях України; військовослужбовці звільняються з військової служби тільки за підставами, визначеними п. 3 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову служб»: за віком; за станом здоров`я на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку; у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду;

- вимагається (запропоновано), зокрема: накази про звільнення з військової служби військовослужбовців, не виключних до 28.11.2018 із списків особового складу військових частин, скасувати, крім наказів про звільнення у відставку військовослужбовців, визнаних за станом здоров`я непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку, та в запас за підставами, визначеними п. 3 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий облік і військову службу». Списки військовослужбовців, які не виключені до 28.11.2018 із списків особового складу військових частин, для скасування відповідних пунктів наказів про звільнення надати до кадрових органів, які видали накази по особовому складу про звільнення з військової служби.

На доведення обставин, на яких ґрунтуються вимоги, позивачем суду також надано копії, зокрема (т.1 а.с.21-23, 25-26, 71, 75):

- військового квитка позивача, Серія НОМЕР_6 , виданого 2 листопада 2018 року;

- припису від 28 листопада 2018 року № 1/104/632, виданого Військовою частиною НОМЕР_1 на підставі наказу нач.38 ОНЦ ХНУПС від 28.11.2018 р. № 56-РС, наказу командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 281, солдату ОСОБА_1 , яким запропоновано позивачу 28.11.2018 року відбути в розпорядження військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 ;

- рапорта позивача від 24.11.2018 року, без зазначення адресата, яким позивач доповідає:

- її прийнято на військову службу за контрактом у жовтні 2018 року до військової частини НОМЕР_1 з подальшим призначенням після проходження підготовки на посаду оператора, яка визначає бойову здатність до бойової військової частини Повітряних Сил НОМЕР_3 АДРЕСА_2 відповідно до письмової згоди командира військової частини;

- з призначенням на посаду в іншу військову частину (інший вид Збройних Сил) категорично не згодна. Бажає проходити військову службу відповідно до військової згоди тільки у військовій частині НОМЕР_3 ;

- у разі призначення в іншу військову частину буде оскаржувати відповідний наказ згідно чинного законодавства;

- рапорта позивача від 29.11.2018 року командиру в/ч НОМЕР_1 , яким позивач доповідає, що готовий скласти присягу на вірність українському народу;

- листа військової частини НОМЕР_1 від 04.01.2019 року № 1/1/72/12, яким позивача повідомлено, зокрема, що відповідно вимог наказу Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333 «Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу» накази по особовому складу до військовослужбовців під особистий підпис не доводяться, мають обмежений гриф доступу «для службового користування» тощо;

- письмової згоди військової частини НОМЕР_4 від 23.08.2018 року, адресованої військовому комісару Подільського ОМВК Одеської області з проханням провести повне вивчення позивача, оформити особову справу і для остаточного вирішення питання щодо прийняття його на військову службу за контрактом направити до військової частини НОМЕР_4 .

На доведення обставин, на яких ґрунтуються заперечення відповідачем суду також надано копії, зокрема (т.1 а.с.162-163, 168, т.3 а.с.14-78):

- витягу з Книги видачі приписів військовослужбовцям військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_1 (змінний склад), відповідно до запису № 632 якої, зокрема, припис позивачу видано 28.11.2018 року; 30.11.2018 року дата прибуття в частину, звільнення з військової служби у запас за пп. «д» через службову невідповідність п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

- службової характеристики солдата позивача від 28.11.2018 року за підписом командира взводу викладача навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 , відповідно до якої: за час проходження навчання у навчальній роті навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 з 01.11.2018 року по 28.11.2018 року зарекомендувала себе посередньо; мотивація до військової служби відсутня; матеріал, який вивчався, сприймала на належному рівні; до поставлених завдань командирів завжди відноситься відповідально; навчальну програму базової загальновійськової підготовки не пройшла; рівень індивідуальної підготовки середній; виявляє зацікавленість до поглиблення своїх знань; стан здоров`я не задовільний, протягом навчання зверталась до медичного пункту в/ч НОМЕР_2 ; незнання Статутів та керівних документів знижує ефективність виконання обов`язків; під час виконання поставлених завдань не проявляє ініціативу; фізично розвинута слабо; слабо підготовлена в стройовому відношенні; до командирів та начальників відноситься з повагою; у спілкуванні з ними веде себе тактовно та стримано; зовнішній вигляд охайний; на критичні зауваження реагує неадекватно; за характером суперечлива, здатна на прирікання; до навчання та служби ставилась не завжди відповідально; уміє підтримувати добрі та рівні стосунки з товаришами по службі; українською мовою володіє добре. Висновок: за своїми морально-діловими якостями не може виконувати функціональні обов`язки;

- наказу командира військової частини НОМЕР_2 від .10.18 № 1699 «Про організацію підготовки військовослужбовців військової служби за контрактом Х циклу навчання 2018 року», виданого відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_5 від 26 жовтня 2018 року № 901, з метою якісної підготовки та організації навчання військовослужбовців військової служби за контрактом Х циклу навчання 2018 року, яким наказано, зокрема:

- заступнику командира-начальнику навчального відділення військової частини НОМЕР_2 : в період з 1 листопада по 5 грудня 2018 року організувати проведення базової загальновійськової підготовки, в тому числі: з 5 листопада по 5 грудня 2018 року навчальний курс;

- Програми базової загальновійськової підготовки, затвердженої начальником Генерального штабу Головнокомандувачем Збройних Сил України, генералом армії України ОСОБА_15 01.06.2018 року, з додатками. Відповідно до Додатку 1 «Вариант алгоритму проведення Базової загальновійськової підготовки», зокрема: 5-й день переміщення до визначених навчальних центрів; 24-й день складання о/с Військової присяги (в останню суботу підготовки).

На доведення обставин, на яких ґрунтуються письмові пояснення щодо позову третьою особою Військовою частиною НОМЕР_2 суду також надано копії, зокрема (т.2 а.с.86-103):

- журналу обліку підготовки 1 НВ 1 НР військової частини НОМЕР_2 з тактичної, вогневої, фізичної, інженерної, розвідувальної підготовки, підготовки з РХБ захисту;

- відомостей визначення індивідуальної оцінки та обліку результатів виконання вправ начальних стрільб.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Частиною 1 статті 78 КАС України встановлено, що обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання. Обставини, які визнаються учасниками справи, зазначаються в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.

Згідно ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Спірні правовідносини врегульовано законодавством (чинним та у редакції станом на момент виникнення відповідних правовідносин): Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII (далі Закон № 2232-XII), Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року № 548-XIV (далі Статут внутрішньої служби), Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV (далі Дисциплінарний статут), Порядком проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженим наказом Міністерства оборони України 21.11.2017 № 608, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13 грудня 2017 р. за № 1503/31371 (далі Порядок № 608), Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказ Міністра оборони України 10.04.2009 № 170, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19 травня 2009 р. за № 438/16454 (далі Інструкція № 170).

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону № 2232-XII військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Згідно з ч. 6 ст. 2 Закону № 2232-XII види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.

Згідно з ч.ч. 11, 12 ст. 2 Закону № 2232-XII кожен громадянин України, вперше вступаючи на військову службу до Збройних Сил України, особисто складає Військову присягу на вірність Українському народу і скріплює її власноручним підписом. Іноземець або особа без громадянства, який (яка) вперше приймається на військову службу до Збройних Сил України, бере офіційне зобов`язання неухильно додержуватися Конституції та законів України, сумлінно виконувати обов`язки військової служби.

Громадяни України, які приписуються до призовних дільниць, направляються для підготовки до військової служби, особи, які призиваються або приймаються на військову службу, приймаються на службу у військовому резерві, та військовозобов`язані, призначені для комплектування посад за відповідними військово-обліковими спеціальностями під час проведення мобілізації, проходять обов`язковий медичний огляд.

Відповідно до ч. 13 ст. 2 Закону № 2232-XII виконання військового обов`язку в особливий період здійснюється з особливостями, визначеними цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Згідно ч. 1 ст. 4 Закону № 2232-XII Збройні Сили України та інші військові формування комплектуються військовослужбовцями шляхом: призову громадян України на військову службу; прийняття громадян України на військову службу за контрактом.

Відповідно до п. 1 ст. 19 Закону № 2232-XII військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону № 2232-XII, зокрема, на військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби особи рядового складу, які проходять строкову військову службу або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, резервісти, військовозобов`язані, які не мають військових звань сержантського, старшинського і офіцерського складу, особи віком від 18 років, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту, та не досягли граничного віку перебування на військовій службі - на військову службу за контрактом осіб рядового складу.

Відповідно до абз. 1 ч. 2 ст. 23 Закону № 2232-XII для громадян України, які приймаються на військову службу за контрактом та призначаються на посади, установлюються такі строки військової служби в календарному обчисленні: для осіб рядового складу - 3 роки.

Згідно з п.п. 2, 3 ч. 5 ст. 26 Закону № 2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби на підставах:

під час дії особливого періоду (крім періодів з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації):

а) у зв`язку із закінченням строку контракту;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час або обмежену придатність у воєнний час, за винятком випадків, визначених положеннями про проходження громадянами України військової служби;

в) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

г) у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі;

ґ) через такі сімейні обставини або інші поважні причини (якщо військовослужбовці не висловили бажання продовжувати військову службу):

військовослужбовці-жінки, які мають дитину (дітей) віком до 18 років;

виховання матір`ю (батьком) - військовослужбовцем, яка (який) не перебуває у шлюбі, дитини або кількох дітей віком до 18 років, які з нею (з ним) проживають, без батька (матері);

утримання військовослужбовцем повнолітньої дитини віком до 23 років, яка є особою з інвалідністю I чи II групи;

утримання військовослужбовцем дитини з інвалідністю, яка має будь-які види порушень функцій організму III-IV ступеня їх вираження та обмеження життєдіяльності будь-якої категорії II-III ступеня їх вираження відповідно до критеріїв встановлення інвалідності дітям, затверджених Кабінетом Міністрів України, або дитини з інвалідністю, яка має функціональні порушення в організмі та обмеження життєдіяльності, які відповідають критеріям для встановлення I чи II групи інвалідності для повнолітньої особи згідно з порядком, затвердженим Кабінетом Міністрів України;

необхідність постійного стороннього догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії для осіб віком понад 18 років чи лікарсько-консультативної комісії для осіб до 18 років;

наявність у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років;

утримання військовослужбовцем дитини з інвалідністю підгрупи А віком до 18 років;

д) через службову невідповідність;

е) у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі, позбавлення військового звання чи позбавлення права займати певні посади;

є) у зв`язку з позбавленням військового звання у дисциплінарному порядку;

ж) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем;

з) у зв`язку з набранням законної сили судовим рішенням, яким військовослужбовця притягнуто до адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення та накладено стягнення у виді позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю, що пов`язані з виконанням функцій держави або місцевого самоврядування;

и) у зв`язку з неможливістю призначення на іншу посаду у разі прямого підпорядкування близькій особі;

і) у зв`язку із застосуванням заборони, передбаченої частинами третьою або четвертою статті 1 Закону України "Про очищення влади";

ї) як такі, що не пройшли встановлений випробувальний строк, визначений частиною першою статті 21-2 цього Закону;

й) які уклали контракт на строк до закінчення особливого періоду або до оголошення рішення про демобілізацію та вислужили не менше 24 місяців військової служби за контрактом, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду.

Звільнення з військової служби військовослужбовців, які набули право на звільнення зі служби за цією підставою (за бажанням військовослужбовців), здійснюється у строки, визначені центральними органами виконавчої влади, які відповідно до закону здійснюють керівництво військовими формуваннями, але не пізніше трьох місяців з дня набуття такого права, а тих, хто на час набуття права на звільнення зі служби виконують завдання в інтересах оборони України під час дії особливого періоду, беруть безпосередню участь у веденні воєнних (бойових) дій, у тому числі на території проведення антитерористичної операції, а також у районах здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії держави, що формально чи фактично є учасником воєнних дій проти України, - протягом трьох місяців з дня завершення виконання таких завдань;

к) які проходять військову службу за контрактом, дію якого продовжено понад встановлені строки на період до закінчення особливого періоду або до оголошення демобілізації, та які вислужили не менше 18 місяців з дати продовження дії контракту, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду.

з моменту оголошення мобілізації - протягом строку її проведення, який визначається рішенням Президента України, та з моменту введення воєнного стану - до оголошення демобілізації:

а) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби з виключенням з військового обліку;

в) у зв`язку з набранням законної сили обвинувальним вироком суду, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання.

Відповідно до ст.ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки:

свято і непорушно додержуватися Конституції України та законів України, Військової присяги, віддано служити Українському народові, сумлінно і чесно виконувати військовий обов`язок;

бути хоробрим, ініціативним і дисциплінованим;

беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини;

постійно підвищувати рівень військових професійних знань, вдосконалювати свою виучку і майстерність, знати та виконувати свої обов`язки та додержуватися вимог статутів Збройних Сил України;

знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно;

дорожити бойовою славою Збройних Сил України та своєї військової частини, честю і гідністю військовослужбовця Збройних Сил України;

поважати бойові та військові традиції, допомагати іншим військовослужбовцям, що перебувають у небезпеці, стримувати їх від вчинення протиправних дій, поважати честь і гідність кожної людини;

бути пильним, суворо зберігати державну таємницю;

вести бойові дії ініціативно, наполегливо, до повного виконання поставленого завдання;

виявляти повагу до командирів (начальників) і старших за військовим званням, сприяти їм у підтриманні порядку і дисципліни;

додержуватися правил військового вітання, ввічливості й поведінки військовослужбовців, завжди бути одягненим за формою, чисто й охайно.

Кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Згідно з п. 1 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби кожен громадянин України, який поступає на військову службу, особисто складає Військову присягу на вірність Українському народові та скріплює її власноручним підписом.

Відповідно до п. 3 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби військову присягу складають:

військовослужбовці, які прибули до військової частини для проходження військової служби і раніше не складали Військової присяги, - після проходження ними програми підготовки, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів стосовно їх прав та обов`язків, виконання вправи стрільби із стрілецької зброї, але не пізніше ніж через місяць від дня прибуття до військової частини;

курсанти військово-навчальних закладів, військових відділень, кафедр та факультетів цивільних навчальних закладів, які раніше не складали Військової присяги, - в той самий термін;

приписані до військової частини військовозобов`язані, які раніше не складали Військової присяги, - не пізніше ніж протягом п`яти днів після прибуття до військової частини для проходження навчальних зборів.

Відповідно до п. 5 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби час і місце складання Військової присяги встановлюються окремим наказом командира військової частини й оголошуються всьому особовому складові.

Згідно з п. 11 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби загальні списки осіб, які склали Військову присягу, зберігаються у штабі військової частини пронумерованими, прошнурованими та скріпленими сургучевою печаткою в окремій папці. Після закінчення встановленого терміну списки здаються на зберігання до архіву.

У військовому квитку (особистому посвідченні) військовослужбовця начальник штабу військової частини робить відмітку "Військову присягу склав (день, місяць, рік)".

Відповідно до статті 4 Дисциплінарного статуту військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця:

додержуватися Конституції ( 254к/96-ВР ) та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів;

бути пильним, зберігати державну та військову таємницю;

додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство;

виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету;

поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків;

не вживати під час проходження військової служби (крім медичного призначення) наркотичні засоби, психотропні речовини чи їх аналоги, а також не вживати спиртні напої під час виконання обов`язків військової служби.

Згідно з п. ж ст. 49 Дисциплінарного статуту на солдатів (матросів) (крім військовослужбовців строкової військової служби) можуть бути накладені такі стягнення: звільнення з військової служби за службовою невідповідністю.

Відповідно до п. 1 розділу ІІ Порядку № 608, зокрема, службове розслідування призначається у разі невиконання або неналежного виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини або на стан виконання покладених на Збройні Сили завдань.

Згідно з п.п. 1, 3 розділу ІІ Порядку № 608 рішення про призначення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення.

Інші посадові (службові) особи у разі необхідності звертаються за підпорядкованістю з клопотанням про призначення службового розслідування.

Службове розслідування призначається письмовим наказом командира (начальника), у якому зазначаються підстава, обґрунтування або мета призначення службового розслідування, особа, стосовно якої воно проводиться, строк проведення службового розслідування, а також визначаються посадова (службова) особа, якій доручено його проведення, або голова та члени комісії з проведення службового розслідування (далі - особи, які проводять службове розслідування).

Згідно з п. 1 розділу ІV Порядку № 608 особи, які проводять службове розслідування, зобов`язані:

дотримуватися вимог законодавства України, вживати всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення;

виявляти (з`ясовувати) обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення, а також встановлювати обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника;

розглядати заяви і клопотання військовослужбовця, правопорушення якого підлягає службовому розслідуванню, що були подані під час проведення службового розслідування та стосуються його проведення.

У разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення по суті службового розслідування особа, яка проводить службове розслідування, складає акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб.

Відповідно до п. 3 розділу ІV Порядку № 608 військовослужбовець, стосовно якого проводиться службове розслідування, має право:

знати підстави проведення службового розслідування;

бути ознайомленим про свої права та обов`язки під час проведення службового розслідування;

відмовитися давати будь-які пояснення щодо себе, членів своєї сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом;

давати усні та письмові пояснення, подавати документи, які стосуються службового розслідування, вимагати опитування (додаткового опитування) осіб, які були присутні під час вчинення правопорушення або яким відомі обставини, що стосуються правопорушення;

порушувати клопотання про витребування та долучення нових документів, видань, інших матеріальних носіїв інформації;

висловлювати письмові зауваження та пропозиції щодо проведення службового розслідування, дій або бездіяльності посадових (службових) осіб, які його проводять;

ознайомлюватися з актом службового розслідування (у частині, що його стосується) після розгляду командиром (начальником);

оскаржувати рішення, прийняте за результатами службового розслідування, у строки та у порядку, визначені законодавством України.

Згідно з п.п. 1, 6 розділу V Порядку № 608 за результатами службового розслідування складається акт службового розслідування, який містить вступну, описову та резолютивну частини.

Після підписання акт службового розслідування подається на розгляд командиру (начальнику), який призначив розслідування. До акта службового розслідування додаються всі матеріали службового розслідування.

Відповідно до п.п. 1, 2 розділу VІ Порядку № 608 командир (начальник), який призначив службове розслідування, у 10-денний строк розглядає акт та матеріали службового розслідування.

За результатами розгляду акта та матеріалів службового розслідування, якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир (начальник) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності, визначає вид дисциплінарного стягнення та призначає особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу.

Вид дисциплінарного стягнення зазначається особисто службовою особою, яка призначила службове розслідування, в аркуші резолюції або на висновку за результатами службового розслідування.

Згідно з п. 3 розділу VІ Порядку № 608 дисциплінарне стягнення накладається у строки, визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України.

Наказ (витяг з наказу) про притягнення до відповідальності доводиться до військовослужбовця у частині, що його стосується, під підпис із зазначенням дати доведення.

У разі відмови військовослужбовця поставити свій підпис про ознайомлення з наказом (витягом з наказу) про притягнення його до відповідальності складається акт про відмову. Зміст акта про відмову засвідчується підписами не менше двох свідків цього факту.

Відповідно до п. 14.10 Інструкції № 170 звільнення з військової служби через службову невідповідність не здійснюється з дати оголошення мобілізації - протягом строку її проведення та з дати введення воєнного стану - до оголошення демобілізації. Протягом строку проведення мобілізації або дії воєнного стану військовослужбовець, якому скасовано допуск до відомостей, що становлять державну таємницю, підлягає призначенню на посаду, яка не передбачає такого допуску, або зараховується у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посади, за підставою, визначеною підпунктом 8 пункту 116 Положення.

Згідно з п. 12.7 Інструкції № 170 бесіда з питань звільнення проводиться:

1) з військовослужбовцями рядового, сержантського і старшинського складу - командиром військової частини, в якій вони проходять військову службу, або його заступником;

2) з молодшими та старшими офіцерами до підполковника включно:

у військовій частині - командиром військової частини;

в управлінні з`єднання командиром з`єднання або його заступниками;

в управлінні оперативного (повітряного) командування, органах військового управління і командуваннях родів військ, сил та видів Збройних Сил України - начальником відповідного структурного підрозділу, заступником командувача чи керівника органу військового управління;

у структурних підрозділах Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України - керівниками структурних підрозділів Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України або їх заступниками;

3) з полковниками (капітанами 1 рангу) начальником військового навчального закладу, науково-дослідної установи, органу військового управління Збройних Сил України, командиром повітряного командування, командувачем оперативного командування, начальником роду військ, командувачем спеціальних сил чи виду Збройних Сил України, керівником структурного підрозділу Генерального штабу Збройних Сил України чи Міністерства оборони України або їх заступниками, заступниками начальника Генерального штабу Збройних Сил України та Міністра оборони України;

4) з особами вищого офіцерського складу, крім тих, які належать до номенклатури призначення Президента України, - командувачем виду Збройних Сил України, командиром військової частини НОМЕР_7 , начальником Генерального штабу Збройних Сил України, заступником Міністра оборони України (згідно з розподілом повноважень);

5) з особами вищого офіцерського складу, які належать до номенклатури призначення Президента України, - Міністром оборони України.

Бесіда проводиться перед направленням документів на звільнення військовослужбовця. До участі в бесіді з військовослужбовцем, який звільняється з військової служби, за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці кадрових, юридичних, фінансових органів тощо.

Під час бесіди з військовослужбовцем посадова особа роз`яснює йому, які пільги та переваги він має з працевлаштування та матеріально-побутового забезпечення, доводить військовослужбовцю рішення щодо рекомендацій для військового комісаріату стосовно можливості проходження ним служби у військовому резерві Збройних Сил України, водночас з`ясовує про місце проживання після звільнення військовослужбовця та військовий комісаріат для направлення його на військовий облік. При цьому враховуються прохання та побажання військовослужбовця, даються необхідні пояснення з інших питань.

У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.

Зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди.

Аркуш бесіди зберігається у першому примірнику особової справи військовослужбовця.

Відповідно до п. 6 Додатку 18 до Інструкції № 170 через службову невідповідність подаються:

копія наказу про накладене дисциплінарне стягнення або документа про позбавлення (відмову в оформленні) допуску до державної таємниці;

копії документів (службової картки, матеріалів службових розслідувань, рішення ради офіцерів тощо), що засвідчують здійснені військовослужбовцем правопорушення;

копія аркуша бесіди;

копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсію за вислугу років);

у разі звільнення в порядку, визначеному пунктом 12.3 розділу ХІІ Інструкції, - підтвердження керівника кадрового органу, визначеного пунктом 12.2 розділу ХІІ Інструкції, щодо неможливості використання на посадах, що не передбачають допуску до відомостей, що становлять державну таємницю, та неможливості звільнення за іншими підставами.

В частині 2 статті 9 КАС України встановлено, що суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, в межах позовних вимог. Суд може вийти за межі позовних вимог, якщо це необхідно для ефективного захисту прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

На підставі вищенаведених вимог законодавства, які регулюють спірні правовідносини, та встановлених судом обставин, суд дійшов таких висновків, а саме.

Позиція позивача зі спірних питань є помилковою, такою, що не відповідає положенням законодавства України, яке регулює спірні правовідносини, та/або фактичним обставинам справи.

1. Так, щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: солдат ОСОБА_1 була попередньо вивчена військовою частиною НОМЕР_4 та відібрана як кандидат для проходження військової служби за контрактом і планувалась для призначення на посаду оператора радіолокаційної станції військової частини НОМЕР_3 ( АДРЕСА_1 , шпк «старший солдат»; позивач бажала та бажає проходити військову службу на посаді оператора радіолокаційної станції військової частини НОМЕР_3 ; після початку навчання у військовій частині НОМЕР_1 як оператора радіолокаційної станції 06.11.2018 року позивач була направлена без її згоди та без будь-яких пояснень до військової частини НОМЕР_2 для проходження підготовки як стрілець (ВОС-100915), слід зазначити таке.

Судом встановлено, що 30 жовтня 2018 року позивачем підписано Контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу з Міністерством оборони України в особі: ТВО командира військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_6 , відповідно до якого, зокрема, громадянин України ОСОБА_1 ознайомився із законами та іншими нормативно-правовими актами України, які регулюють порядок проходження військової служби, і добровільно бере на себе зобов`язання: проходити військову службу в Збройних Силах України протягом строку дії Контракту, а в разі настання особливого періоду і понад встановлений строк Контракту відповідно до вимог, визначених пунктом 2 частини 9 статті 23 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

Наказом тво начальника об`єднаного навчального центу Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 30.10.2018 року № 52-РС, відповідно до ч. 1 ст. 20 та ст. 23 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» та п. 10.2 Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України з позивачем укладено контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах осіб рядового складу строком на 3 (три) роки з 30 жовтня 2018 року по 30 жовтня 2021 року, зокрема: зараховано до списків особового складу осіб рядового складу Збройних Сил України, присвоєно первинне військове звання «солдат» та «особистий номер» і призначено позивача курсантом навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, ВОС-500221.

Отже, вищенаведене твердження позивача, як підстава для задоволення позову, не відповідає змісту укладеного позивачем контракту та наказу від 30.10.2018 року № 52-РС, та є законодавчо необґрунтованим.

2. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: у військовій частині НОМЕР_2 програма підготовки з позивачем не проводилась, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів стосовно його прав та обов`язків не здійснювалось, виконання вправи стрільби із стрілецької зброї не проводилось, а тому позивач подав рапорт, що він зобов`язується скласти військову присягу на вірність українському народу, пізніше ніж встановлений термін 24.11.2018 року та у зв`язку із виникненням проблем щодо його подальшого проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_3 відповідно до Письмової згоди військової частини НОМЕР_4 від 23.08.2018 року № 350/303/2/888, слід зазначити таке.

Наведене твердження позивача спростоване наданими відповідачем та третьою особою Військовою частиною НОМЕР_2 документами, зокрема, копіями: Програми базової загальновійськової підготовки, затвердженої начальником Генерального штабу Головнокомандувачем Збройних Сил України, генералом армії України ОСОБА_15 01.06.2018 року, з додатками; журналу обліку підготовки 1 НВ 1 НР військової частини НОМЕР_2 з тактичної, вогневої, фізичної, інженерної, розвідувальної підготовки, підготовки з РХБ захисту; відомостей визначення індивідуальної оцінки та обліку результатів виконання вправ начальних стрільб тощо.

3. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: наказ командира військової частини НОМЕР_2 про складання солдатом ОСОБА_1 військової присяги до позивача не доводився та йому не відомо, чи взагалі такий наказ видавався у військовій частині НОМЕР_2 ; наказ командира військової частини НОМЕР_1 про складання ОСОБА_1 військової присяги до неї також не доводився та позивачу не відомо, чи взагалі такий наказ видавався у військовій частині НОМЕР_1 ; із наказу військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги» вбачається, що днем складання Військової присяги було визначено 24.11.2018 року; на дату видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги» (Київська обл., м. Васильків) позивач перебувала у військовій частині НОМЕР_2 (Чернігівська обл., м. Десна) на відстані 111 км., а тому не могла знати про видання наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 23.11.2018 року № 1117 «Про заходи щодо забезпечення ритуалу складання військової присяги», що підтверджується відсутністю доказів доведення до неї зазначеного вище наказу, а відповідно не маючи жодної інформації про існування наказу, та відповідно не могла його порушувати, слід зазначити таке.

22.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_2 , на підставі ч. 9 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», видано наказ (з основної діяльності) «Про складання Військової присяги особовим складом військової частини НОМЕР_2 » № НОМЕР_8 , яким наказано, зокрема:

- місце складання військової присяги, стройовий плац військової частини НОМЕР_2 .

24.11.2018 року позивач рапортом доповів командиру 3НР 2 НБ, що він морально не готовий прийняти військову присягу на вірність українському народу у зв`язку із порушенням умов його контракту від 30 жовтня 2018 року Міністерством оборони України.

Згідно з витягом з Книги видачі приписів військовослужбовцям військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_1 (змінний склад), запис № 632, зокрема, припис позивачу видано 28.11.2018 року; 30.11.2018 року дата прибуття в частину, звільнення з військової служби у запас за пп. «д» через службову невідповідність п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»;

Отже наведені твердження позивача спростовані встановленими судом обставинами щодо існування передбачених вищенаведеним законодавством, яке регулює спірні правовідносини, наказів, щодо зарахування позивача до списків особового складу частини НОМЕР_2 , щодо обізнаності позивача про дату складання Військової присяги тощо. При цьому, зазначені накази командира військової частини НОМЕР_2 не є предметом позову (спору/дослідження) у даній справі.

Крім того, щодо посилання позивач на те, що по прибуттю з військової частини НОМЕР_2 до військової частини НОМЕР_1 позивачем на ім`я командира військової частини НОМЕР_1 було подано рапорт про готовність скласти військову присягу на вірність українському народу, слід зазначити таке.

На доведення вищезазначеної позиці позивачем суду надано копію рапорта позивача від 29.11.2018 року командиру в/ч НОМЕР_1 , яким позивач доповідає, що готовий скласти присягу на вірність українському народу, проте по-перше, позивачем суду не надано жодного доказу фактичного подання вищезазначеного рапорту командиру військової частини НОМЕР_1 .

По-друге, даний рапорт датовано 29.11.2018 року, тобто датою пізнішою дат вчинення відповідачем оскаржених позивачем дій з прийняття наказів про звільнення позивача.

4. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: жодної інформації щодо призначення наказом командира військової частини НОМЕР_1 службового розслідування та про підстави проведення службового розслідування відносно вчинення позивачем будь-яких правопорушень до нього не доводились, зі своїми правами та обов`язками під час проведення службового розслідування ОСОБА_1 не ознайомлена, з актом службового розслідування (у частині, що її стосується) після розгляду командиром (начальником) позивач не ознайомлений, чим командиром військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 3 Розділу 4 Порядку № 608; жодна посадова або службова особа військової частини НОМЕР_1 , яка проводила службове розслідування, не пропонувала подати позивачу заяви і клопотання стосовно правопорушення, яке підлягає службовому розслідуванню, чим було порушено вимоги п. 1 Розділу 4 Порядку № 608; наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144 про притягнення позивача до відповідальності у частині, що його стосується, під підпис із зазначенням дати доведення, до позивача доведено не було, чим командиром військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 3 розділу 4 Порядку № 608; як свідчить акт службового розслідування, в ньому відсутні будь-які пояснення посадових (службових) осіб військової частини НОМЕР_1 , відсутні пояснення ОСОБА_1 у разі відмови військовослужбовця надати письмові пояснення на суті службового розслідування особою, яка проводила службове розслідування, акт про відмову, який засвідчується підписами не менше двох присутніх осіб не складався; таким чином, зазначене службове розслідування проведено поверхово, без з`ясування всіх обставин справи, поспішно, всіх передбачених законодавством заходів для всебічного, повного, своєчасного і об`єктивного розслідування обставин вчиненого правопорушення вжито не було, обставини, які підтверджують або спростовують інформацію щодо скоєння правопорушення не виявлялись (не з`ясовувались), а також обставини, які пом`якшують або обтяжують відповідальність правопорушника не встановлювались, чим було порушено вимоги п. 4 Розділу 4 Порядку № 608, слід зазначити таке.

Судом встановлено, що 24 листопада 2018 року командиром Військової частини НОМЕР_1 , з метою з`ясування причин та обставин того, що 24.11.2018 року військовослужбовці військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти, зокрема, ОСОБА_1 відмовилась від складання присяги на вірність Українському народові, винесено наказ № 1124 «Про призначення службового розслідування щодо відмови військовослужбовців військової служби за контрактом 3-ої навчальної роти у складанні присяги», яким наказано, зокрема: для проведення службового розслідування призначити комісію; комісії в термін до 6 грудня 2018 року провести службове розслідування.

Зазначені пояснення по суті поставлених запитань написані позивачем власноруч.

При цьому слід зазначити, що наведені позивачем зауваження до оформлення пояснень позивача, по-перше, підтверджують сам факт їх надання позивачем, по-друге, є законодавчо безпідставними.

За підписом командира взводу викладача навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 складена службова характеристика на солдата позивача від 28.11.2018 року.

Із наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 № 1143 про закінчення службового розслідування позивач ознайомлений, про що свідчить його особистий підпис. (т.1 а.с.213зв.)

Отже, під час проведення службового розслідування у позивача у встановленому порядку були відібрані пояснення, складена службова характеристика, а також під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду було враховано характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки та інші обставини, що мали значення, тощо.

Відповідно, наведені твердження позивача щодо порушення відповідачем порядку проведення службового розслідування спростовані дослідженими судом доказами.

5. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: з позивачем жодної бесіди щодо її звільнення не проводилось, жодного аркуша бесіди не оформлювалось, чим посадовими особами військової частини НОМЕР_1 було порушено вимоги п. 6 Переліку документів, що подаються з Поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби, Додаток 18 до Інструкції № 170; як свідчить надана копія Аркушу бесіди він надавався позивачу під підпис вже з заповненими графами машинописним текстом, хоча Аркуш бесіди повинен був заповнюватись рукописним текстом на бланку Аркушу бесіди. Крім того, позивач критично оцінює надання копії Аркушу бесіди, оскільки перший примірник його особової справи відсутній у військовій частині НОМЕР_1 , а тому незрозуміло чому Аркуш бесіди не знаходиться в першому примірнику його особової справи; без пояснення будь-яких причин 30.11.2018 року у військовій частині НОМЕР_1 начальником відділення персоналу та стройового заступником начальника штабу військової частини НОМЕР_1 підполковником ОСОБА_3 було повідомлено, що позивач звільнений з військової служби через службову невідповідність та ОСОБА_1 було видано припис від 28.11.2018 року № 1/104/632 відповідно до якого позивач повинен відбути в розпорядження Одеського ОВК для постановки на військовий облік. У приписі зазначена підстава наказ начальника 38 ОНЦ ХУПС від 28.11.2018 року № 56-РС та наказ командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 281, слід зазначити таке.

Судом встановлено, що згідно з аркушем бесіди від 28.11.2018 року з солдатом позивачем, курсантом навчального взводу начальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 , бесіду провів командир військової частини НОМЕР_1 , полковник ОСОБА_12 , відповідно до якої, зокрема: ставлення до звільнення про звільнення з військової служби через службову невідповідність заперечує; претензії до порядку та терміну подання до звільнення: про звільнення заперечує.

Позиція позивача, щодо даний аркуш бесіди повен бути заповнений від руки, а не заповнений машинописним текстом є необґрунтованим, недоведеним та законодавчо безпідставним, оскільки п. 12.7 Інструкції № 170 передбачено, зокрема, що зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди. Тобто, відображення змісту проведеної бесіди в аркуші бесіди за допомогою комп`ютерної техніки не суперечить вимогам п. 12.7 Інструкції № 170.

6. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС солдат позивач звільняється на підставі накладеного командиром військової частини НОМЕР_1 дисциплінарного стягнення звільнення з військової служби за службовою невідповідністю (наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144). Проте, як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1142, п. 2 на солдата позивача накладено дисциплінарне стягнення звільнення з військової служби за контрактом за службовою невідповідністю. Таким чином у наказі командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому склад) від 28.11.2018 року № 56-РС зазначено наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1144, хоча дисциплінарне стягнення на позивача накладено наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 1143, слід зазначити таке.

Як пояснив у судовому засіданні представник відповідача підставою для звільнення в наказі командира в/ч НОМЕР_1 від 28.11.2018 року № 56-РС вказано наказ командира військової частини НОМЕР_1 № 1144, а не відповідний (вірний) наказ від 28.11.2018 року за № 1143 виключно внаслідок технічної помилки.

7. Щодо обґрунтування вимог із посиланням на те, що: як свідчить витяг із наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 28.11.2018 року № 281 позивача наказом начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 року № 56-РС звільнено з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та 28.11.2018 року виключено зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 та направлено для зарахування на військовий облік до ІНФОРМАЦІЯ_1 , чим начальник 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (військова частина НОМЕР_1 ) порушив вимоги Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 26.11.2018 року № 2630-VIII, п. 1 Указу Президента України від 26.11.2018 року № 393 «Про введення воєнного стану в Україні», пункту 3 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року № 2232-XII, абзацу другого пункту 14.10 розділу XIV Інструкції № 170 та розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 року № 31889/С, слід зазначити таке.

Згідно з п.п. 1, 8 Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 26.11.2018 року № 393/2018, введено в Україні воєнний стан із 14 години 00 хвилин 26 листопада 2018 року строком на 30 діб до 14 години 00 хвилин 26 грудня 2018 року.

Цей Указ набирає чинності одночасно з набранням чинності Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні".

Статтею 1 Закону України «Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні"» від 26.11.2018 року № 2630-VIII постановлено, затвердити Указ Президента України від 26 листопада 2018 року № 393 "Про введення воєнного стану в Україні" з таким застереженням: воєнний стан вводиться в Вінницькій, Луганській, Миколаївській, Одеській, Сумській, Харківській, Чернігівській, а також Донецькій, Запорізькій, Херсонській областях та внутрішніх водах України Азово-Керченської акваторії.

В розпорядженні першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 03.12.2018 року № 31888/С зазначено, що на виконання вимог Закону України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» відбулись певні зміни з питань кадрового забезпечення особового складу у період дії воєнного стану в окремих місцевостях України.

В пункті 2 цього розпорядження визначено, що накази про звільнення з військової служби військовослужбовців, не виключених до 28.11.2018 року із списків особового складу військових частин, скасувати, крім наказів про звільнення у відставку військовослужбовців визнаних за станом здоров`я непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку, та в запас за підставами, визначеними пунктом 3 частини п`ятої статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Списки військовослужбовців, які не виключені до 28.11.2018 року із списків особового складу військових частин, для скасування відповідних пунктів наказів про звільнення надати до кадрових органів, які видали накази по особовому складу про звільнення з військової служби.

Отже, по-перше, 28.11.2018 року командиром військової частини НОМЕР_2 , на підставі розпорядження Начальника Головного управління персоналу заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 28.11.2018 року № 321/7275, видано наказ (по стройовій частині) № 254, відповідно до п. 4 якого:

Як вже встановлено вище, згідно з витягом з Книги видачі приписів військовослужбовцям військової служби за контрактом військової частини НОМЕР_1 (змінний склад), запис № 632, зокрема, припис позивачу видано 28.11.2018 року.

По-друге, 28 листопада 2018 командиром військової НОМЕР_1 ОСОБА_14 видано наказ № 281 (по стройовій частині), на підставі наказу начальника ОНЦ ХНУПС від 28.11.2018 року № 56-РС, рапорту, яким наказано, зокрема, солдата військової служби за контрактом ОСОБА_1 , курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону, звільненого наказом начальника Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил (по особовому складу) від 28.11.2018 № 56-РС з військової служби в запас за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», з 28 листопада 2018 року виключити зі списків особового складу частини та направити для зарахування на військовий облік до Одеського ОВК Одеської області.

При цьому військова частина НОМЕР_1 знаходиться у Київській області, на яку не розповсюджується воєнний стан.

Крім того, щодо посилання позивача на те, що дата складання Військової присяги призначена до спливу місячного строку, передбаченого п. 3 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби.

Проте, відповідно до п. 3 Додатку 1 до Статуту внутрішньої служби військову присягу складають, зокрема, військовослужбовці, які прибули до військової частини для проходження військової служби і раніше не складали Військової присяги, - після проходження ними програми підготовки, вивчення основних положень військового законодавства України, військових статутів стосовно їх прав та обов`язків, виконання вправи стрільби із стрілецької зброї, але не пізніше ніж через місяць від дня прибуття до військової частини.

Отже, наведеною нормою встановлений граничний максимальний термін складання Військової присяги, та не визначений граничний мінімальний строк її складання.

Виходячи з встановлених судом обставин, позиція позивача зі спірних питань є помилковою.

Інших суттєвих доводів та/або доказів щодо обґрунтування заявлених позовних вимог та заперечень проти них, які могли б потягнути зміну висновків суду щодо спірних правовідносин, учасниками справи суду не наведено та не надано.

При цьому слід зазначити, що рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя (див. п. 30 Рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27 вересня 2001 р.).

Однак, ст. 6 п. 1 Конвенції не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін (див. п. 29 Рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 9 грудня 1994 р.), відповідно

суд дійшов висновків, що:

- на виконання вимог ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України відповідачем доведені обставини, на яких ґрунтуються його заперечення та доказана правомірність оскаржуваних дій, вчинення їх відповідно до вимог ч. 2 ст. 2 КАС України, відповідно

- підстав для визнання протиправними дій відповідача щодо видання наказів від 28.11.2018 року: № 1143 відносно курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата позивача; № 56-РС про звільнення з військової служби в запас курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил солдата позивача за пунктом «д» (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»; № 281 про виключення зі списків особового складу військової частини НОМЕР_1 з 28.11.2018 року курсанта навчального взводу навчальної роти навчального батальйону військової частини НОМЕР_1 солдата позивача, немає, відповідно, немає підстав для задоволення похідних позовних вимог позивача зобов`язального характеру.

У зв`язку із відмовою у задоволенні позову, підстав для розподілу судових витрат в порядку, передбаченому ст. 139 КАС України, немає.

Керуючись ст.ст. 194, 205, 241-246, 250, 255, 295 та Перехідними положеннями КАС України, суд -

вирішив:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 (місце проживання: АДРЕСА_3 ; реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_9 ) до командира військової частини НОМЕР_1 (начальника 38 Об`єднаного навчального центру Харківського національного університету Повітряних Сил) полковника ОСОБА_2 (адреса місця служби: АДРЕСА_4 ), треті особи: Міністерство оборони України (місцезнаходження: просп. Повітрофлотський, 6, м. Київ, 03168; ідентифікаційний код юридичної особи: 00034022), Військова частина НОМЕР_2 (місцезнаходження: смт. Десна, Козелецький район, Чернігівська область, 17024; код: 07855800), про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії відмовити повністю.

Апеляційні скарги на рішення суду подаються учасниками справи до або через Одеський окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

В повному обсязі рішення складено 20 вересня 2019 року.

Суддя М.Г. Цховребова

Джерело:ЄДРСР 85220457

Зачекайте, будь ласка. Генеруються посилання на нормативну базу...

Посилання згенеровані.

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Рішення від 20.09.2019 по справі № 420/27/19 Одеський окружний адміністративний суд

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Оновлення в Господарських договорах

Ви не авторизовані

Розділи системи

132 713 224

28 727

4 763

544 155

31 121 320

53 537 107

Унікальні можливості

Моніторинг

Календар засідань

Обране

Добірки прецедентів

Зв'яжіться з нами

Про нас

Комерційний відділ

Підтримка користувачів

Загальні контакти

Соціальні мережі

Рішення від 20.09.2019 по справі № 420/27/19 Одеський окружний адміністративний суд

Зберегти в обраному

Надіслати на вказаний адрес

Шановний користувач!