Правова позиція
Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду
згідно з Постановою
від 23 грудня 2025 року
у справі № 440/15330/23
Адміністративна юрисдикція
Щодо можливості застосування Конвенції між Урядом України і Урядом Великобританії про усунення подвійного оподаткування відносно резидента Нідерландів
Фабула справи: Спільне підприємство «Полтавська газонафтова компанія» звернулось з позовом ДПС про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, яким збільшено суму грошового зобов'язання з податку, що сплачується при виплаті доходів нерезидентам на 20070000 грн та нараховано штрафні (фінансові) санкції в сумі 5017500 грн.
Рішенням окружного адміністративного суду позов задоволено частково, визнано протиправним та скасовано спірне податкове повідомлення-рішення в частині донарахування податку на прибуток підприємств (основного платежу) у сумі 13 405 973,65 грн та в частині застосування штрафних (фінансових) санкцій у сумі 3 351 494,00 грн. В решті податкове повідомлення-рішення залишено без змін.
Постановою апеляційного адміністративного суду рішення окружного адміністративного суду скасовано в частині задоволення позовних вимог про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення в частині донарахування податку на прибуток підприємств (основного платежу) у сумі 378078,65 грн. В цій частині суд прийняв нове судове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовив. Рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення в частині застосування штрафних (фінансових) санкцій у сумі 961795,50 грн скасував. В цій частині прийняв нове судове рішення, яким позов задовольнив. В іншій частині рішення окружного адміністративного суду від 10 травня 2024 року залишив без змін.
Мотивація касаційної скарги: ДПС зазначає, що при здійсненні виплат доходів у вигляді дивідендів з джерелом їх походження з України за період з 01 січня 2017 року по 31 березня 2018 року СП «Полтавська газонафтова компанія» під час такої виплати неправомірно застосовано положення ст. 10 Конвенції між Україною і Королівством Нідерландів щодо уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно, оскільки встановлено, що Компанія «Poltava Gas B.V.» за всіма ознаками була лише проміжним агентом, яка здійснювала транзит грошових коштів.
Встановлені під час перевірки обставини підтверджують, що платником податку порушено приписи п.п.103.3 ст. 103, п.п.141.4.2 ст. 141 ПК України, а відтак, саме ці норми права підлягають застосуванню у даних правовідносинах, а тому дивіденди, сплачені українським СП «Полтавська газонафтова компанія» на користь Poltava Gas B.V., Нідерланди підлягають оподаткуванню за ставкою 15% і сплачується за рахунок таких доходів.
Правова позиція Верховного Суду: приписами ст. 103 ПК України, в редакції, яка діяла при нарахуванні податку на доходи нерезидента та складення податкової декларації, передбачалась можливість застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України, лише у випадку, якщо такий нерезидент був бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і був резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.
Оскільки виплата дивідендів здійснювалась на користь резидента Нідерландів, то відповідно позивачем застосовано Конвенцію між Україною і Королівством Нідерландів про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і майно.
Як встановлено судами, а також визнається сторонами, що зазначена Конвенція не могла застосовуватись до даних правовідносин, оскільки, як з`ясувалось, нерезидент, який отримував дохід з джерелом походження з України, не був бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу.
Власне, в листі від 01 лютого 2018 року від управляючого директора А Бен Фрейзера, зазначено, що Компанія «Poltava Gas B.V.» є бенефіціарним отримувачем дивідендів, в той час, як в п.п.103.2 ст.103 ПК України вимагається підтвердити, що такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу.
Більш того, як вже зазначалось, рішення про розподіл і виплату дивідендів прийнято учасниками: а саме: представником Poltava Gas B.V.(Нідерланди) та представником учасника, якому належить 0,13 голосів. Тобто, рішення приймалось учасником, який має вирішальний голос про виплату дивідендів на свою користь і якому достеменно відомо, що ця компанія-нерезидент не є бенефіціарним власником доходу.
Суттєві зміни, які внесені Законом України № 466-IX від 16 січня 2020 року (набрали чинності 23 травня 2020 року), визначали, що у разі якщо отримувач доходу є нерезидентом, який не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, дозволяється застосування міжнародного договору України з країною, резидентом якої є відповідний бенефіціарний (фактичний) отримувач (власник) такого доходу, в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку (п.п.103.2 ст. 103).
Вказана норма права не діяла як на момент виплати доходу, так і на час складання та подання податкової декларації, та відповідно у позивача не було альтернативи щодо вибору міжнародного договору: або Конвенції між Україною і Королівством Нідерландів, або іншої Конвенції між Україною, і країною, резидентом якої був бенефіціарний (фактичний) отримувач (власник) такого доходу.
Єдина альтернатива це: або застосування міжнародного договору, у разі наявності підстав, або нарахування податку на доходи згідно з приписами ст. 141.4.2 ст.141 ПК України, оскільки ст. 58 Конституції України встановлено принцип незворотності дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.
Висновки: у даних правовідносинах не підлягала застосуванню Конвенція між Урядом України і Урядом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії про усунення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи і на приріст вартості майна, оскільки Компанія нерезидента (резидента Нідерландів), яка фактично отримала доходи в 2018 році з джерелом походження з України не була резидентом Сполученого Королівства Великобританії і Північної Ірландії.
Ключові слова: оподаткування доходів, темпоральна дія законодавства, сплата грошового зобов`язання
