Правова позиція
Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду
згідно з Постановою
від 30 червня 2021 року
у справі № 826/7945/18
Адміністративна юрисдикція
Щодо права замовника визначати в технічній специфікації тендерної документації технологію (спосіб) виготовлення предмета закупівлі
Аналогічна правова позиція висловлена
Касаційним адміністративним судом у складі Верховного Суду в постановах
від 11.02.2020 у справі № 826/1459/17
від 17.03.2020 у справі № 826/5632/18
від 07.05.2020 у справі № 826/7059/18
Фабула справи: ТОВ «Перший трубний завод» звернулось з позовом до Антимонопольного комітету України, третя особа - Комунальне підприємство міської ради, про визнання протиправним та скасування рішення з розгляду скарг про правопорушення у сфері публічних закупівель та зобов`язання відповідача повторно розглянути скаргу ТОВ «Перший трубний завод».
Рішенням окружного адміністративного суду, залишеним без змін постановою апеляційного адміністративного суду, в задоволенні позову відмовлено.
Мотивація касаційної скарги: ТОВ "Перший трубний завод" вказує на помилковість висновків судів попередніх інстанцій, що наявність двох виробників, продукція яких відповідає вимогам тендерної документації, свідчить про відсутність обмеження конкуренції з боку замовника.
Зазначає, що висновок судів щодо права вибору замовником технології виготовлення продукції не грунтується, і прямо суперечить нормам Закону України «Про публічні закупівлі».
Правова позиція Верховного Суду: відповідно до ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон № 922-VIII) тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу для загального доступу. Тендерна документація повинна містити, зокрема, інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов`язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз «або еквівалент». Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля. Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
За доводами позивача, дискримінаційні вимоги пов`язані з установленням замовником технології виробництва предмета закупівлі, проте ДСТУ Б.В.2.5.-31-2007 та ГСТУ 34-204-88-002 не встановлює конкретні марки пінополіуретану та конкретний метод вспінення (циклопентан, водне та інше), що дає можливість виготовляти предмет закупівлі й іншими технологіями (вспіненням), який буде відповідати наведеним вище характеристикам.
З системного аналізу правових норм у цій справі, зокрема, зі змісту положень ст. 22 Закону № 922-VIII можна дійти висновку, що цей Закон обмежує умови щодо визначення у тендерній документації конкретної торговельної марки, фірми, патенту, конструкції або типу предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, проте не забороняє визначати в технічній специфікації тендерної документації технології (способу) виготовлення предмета закупівлі.
Висновки: замовник має право вибору технології виготовлення продукції, яка є предметом закупівлі, та не обмежений у можливості встановлювати вимоги, які спрямовані на забезпечення задоволення його потреб у продукції з відповідними технічними характеристиками. Відповідність продукції позивача вимогам певних стандартів, які вказані у технічній документації, не забороняє замовнику у такій документації встановлювати інші вимоги щодо предмета закупівлі, які відповідатимуть його потребам.
Ключові слова: обсяг вимог до тендерної документації, оскарження результатів публічних закупівель, способи обмеження конкуренції, дискримінація учасників публічних закупівель
