ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"01" жовтня 2013 р.
Справа № 7/17-2087-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Філінюка І.Г.
суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.
(склад колегії суддів змінено на підставі розпорядження в. о. голови суду)
секретар судового засідання: Райлян І.Г.
за участю:
від ініціюючого кредитора ОСОБА_1 - ОСОБА_2, за дов. від 07.08.13 № 1740;
кредитор ОСОБА_3, протокол від 28.03.13 № 01;
від Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" - Найда В.І. (виписка від 21.07.11 р. № 095979);
від Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" - Пєрєлі М.В., за дов. б/н від 22.07.11;
кредитор ОСОБА_7 (паспорт НОМЕР_1 від 22.01.97;
арбітражний керуючий - ОСОБА_8, за посв. від 18.07.13 № 286;
арбітражний керуючий - ОСОБА_9, за посв. від 28.02.13 № 344;
Інші учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство"
на ухвалу господарського суду Одеської області від 04.09.2013р.
у справі № 7/17-2087-2011
за заявою кредитора: ОСОБА_1
до: Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство"
про визнання банкрутом
ВСТАНОВИВ:
Провадження у справі про банкрутство кредитної спілки „Перше кредитне товариство" порушено ухвалою господарського суду Одеської області від 31.05.2011р. за заявою ОСОБА_1, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.07.2011 р., залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 27.07.2011 р., у підготовчому засідання визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора до боржника у заявленій сумі, останнього зобов'язано подати оголошення до офіційних друкованих органів про порушення провадження у справі про банкрутство боржника з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна кредитної спілки „Перше кредитне товариство" призначено арбітражного керуючого Дєчеву О.М.
Оголошення про порушення справи про банкрутство Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" опубліковано в газеті „Урядовий кур'єр" №124(4522) за 12.07.2011 р.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 16.01.2012 р. суддею Лепеха Г.А заявлено самовідвід у справі №7/17-2087-2011.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.03.2012 р. суддею Бахарєвим Б.О. прийнято до провадження справу про банкрутство Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство".
Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.12.2012 р. припинено повноваження розпорядника майна Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" арбітражного керуючого Дєчевої Ольги Миколаївни та розпорядником майна кредитної спілки призначено арбітражного керуючого Дворніченка Олександра Олексійовича.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.03.2013 р. затверджено реєстр вимог кредиторів Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство", з вказівкою черговості задоволення вимог, зобов'язано розпорядника майна організувати проведення зборів кредиторів, на яких обрати комітет кредиторів та вирішити питання відносно подальшого розгляду справи (ліквідація, санація, мирова угода), відповідні протоколи зборів кредиторів надати суду, а також зобов'язано розпорядника майна надати докази вжиття заходів для захисту майна боржника, аналіз фінансової та господарської діяльності боржника, звіт про свою діяльність, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.07.2013 р. відповідно до повторного автоматичного розподілу справу про банкрутство Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" прийнято до провадження суддею Найфлейш В.Д.
Ухвалою господарського суду Одеської області (суддя Найфлейш В.Д.) від 04.09.2013р. у справі № 7/17-2087-2011: відмовлено у задоволенні клопотання комітету кредиторів кредитної спілки „Перше кредитне товариство" від 16.04.2013 р. про введення процедури санації боржника та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Дворніченко О.О.; усунуто арбітражного керуючого Дворніченко Олександра Олексійовича від виконання обов'язків розпорядника майна боржника кредитної спілки „Перше кредитне товариство"; призначено розпорядником майна боржника кредитної спілки „Перше кредитне товариство" арбітражного керуючого Назаренко Ларису Сергіївну; зобов'язано розпорядника майна кредитної спілки „Перше кредитне товариство" провести повторні загальні збори кредиторів та утворити комітет кредиторів, на засіданні якого вирішити питання відносно подальшого розгляду справи (санація, ліквідація, мирова угода); визначено дату загальних зборів кредиторів на „27" вересня 2013 року за місцезнаходженням боржника; відмовлено у задоволенні клопотання розпорядника майна від 04.04.2013 року про усунення перешкод у діяльності боржника, а саме скасування арештів накладених на поточні рахунки та майно боржника, скасування будь-яких обмежень щодо використання у статутній діяльності автомобілів кредитної спілки, визнання такими, що втратили чинність будь-які інші обмеження щодо арешту поточних рахунків та рухомого майна боржника; відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_11 про припинення провадження у справі про банкрутство кредитної спілки „Перше кредитне товариство" від 04.09.2013 року.
При винесенні вказаної ухвали суд першої інстанції виходив з наступного. Приймаючи до уваги, що з 2342 кредиторів включених до реєстру вимог кредиторів на загальні збори кредиторів прибули 598 кредиторів, що підтверджується протоколом загальних зборів кредиторів від 25.03.2013 року і журналом реєстрації присутніх на загальних зборах кредиторів кредитної спілки "Перше кредитне товариство", а також враховуючи відсутність рекомендованих повідомлень про вручення поштового відправлення кожному кредитору під розписку та проведення перших загальних зборів кредиторів не за місцезнаходженням боржника кредитної спілки "Перше кредитне товариство", господарський суд дійшов висновку про порушення прав та законних інтересів решти кредиторів, які не прибули на збори кредиторів 25.03.2013 р., місцевий господарський суд дійшов висновку, що вказані загальні збори кредиторів не є повноважними і відповідно прийняте на таких зборах кредиторів рішення про вибори членів комітету кредиторів у складі ОСОБА_3, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_14, ОСОБА_5, ОСОБА_15 не відповідає вимогам законодавства.
Крім того, як зазначає суд першої інстанції, з відеозапису фрагментів реєстрації та голосування на зборах кредиторів вбачається наявність у учасників загальних зборів бюлетенів для голосування, які скріплені печаткою та містять цифри, які за поясненнями представників боржника в судовому засіданні відповідають кількості голосів кожного кредитора. Однак, вказані бюлетені не містять прізвище кожного кредитора, результат його голосування і взагалі не надані розпорядником майна до суду, у зв'язку з чим суд позбавлений можливості перевірити справжність протоколу засідання лічильної комісії щодо підрахунку голосів від 25.03.2013 р. на предмет дотримання прав та законних інтересів кредиторів при голосуванні. При цьому бюлетені, за переконанням суду, при передбаченому законом відкритому голосуванні і великій кількості кредиторів обов'язково повинні бути в матеріалах справи для ідентифікування кожного голосу кредитора, які на відміну від таємного голосування, містять прізвища учасників, що дозволяє перевірити результати голосування при наявних сумнівах.
Також суд звертає увагу, що наданий відеозапис зборів кредиторів не є повним, з нього не вбачається процес обрання мандатної комісії, лічильної комісії, надання ОСОБА_16 права спостерігача, оголошення розпорядником майна пропозиції для голосування щодо виборів комітету кредиторів в складі ОСОБА_1, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, яка відхилена рішенням зборів кредиторів, а також відсутнє оголошення розпорядником майна пропозиції щодо виборів поіменного складу комітету кредиторів, яка прийнята загальними зборами, не вбачається робота лічильної комісії щодо підрахунку голосів, а також відсутнє засідання лічильної комісії щодо встановлення результатів голосування. Натомість з відеозапису вбачається фрагмент підрахунку голосів двома особами, тоді як лічильна комісія згідно наданого протоколу складається із семи осіб. Тому, вказаний відеозапис не свідчить про волевиявлення кредиторів присутніх на зборах щодо вибраного комітету кредиторів у складі ОСОБА_3, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_14, ОСОБА_5, ОСОБА_15, у зв'язку з чим не приймається господарським судом як доказ порядку проведення зборів кредиторів кредитної спілки „Перше кредитне товариство".
Суд першої інстанції зазначив, що вказані порушення законодавства при проведенні перших загальних зборів кредиторів 25.03.2013 р. відбулись з вини розпорядника майна кредитної спілки „Перше кредитне товариство", оскільки згідно ст. 16 Закону на нього покладено організацію та проведення загальних зборів.
Врахувавши неподання розпорядником майна витребуваних господарським судом документів, зокрема звіту про проведену діяльність у процедурі розпорядження майном боржника разом з відомостями щодо наявного майна боржника та стану дебіторської заборгованості, аналізу фінансового становища боржника на день розгляду справи, відсутність проаналізованої ним інформації щодо з'ясування активів і пасивів боржника, а також виявлені порушення розпорядником майна передбаченого законом порядку проведення зборів кредиторів унеможливлюють розгляд господарським судом питання про перехід до наступної судової процедури в підсумковому засіданні, ведуть до затягування строків розгляду справи, порушення прав та законних інтересів сторін та свідчать про неналежне виконання покладених на нього обов'язків, суд дійшов висновку про доцільність усунення від виконання обов'язків розпорядника майна Дворніченко О.О.
Призначаючи розпорядником майна кредитної спілки „Перше кредитне товариство" арбітражного керуючого Назаренко Ларису Сергіївну, суд першої інстанції дійшов висновку, що кандидатура арбітражного керуючого Назаренко Лариси Сергіївни відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки згідно наданих документів він не є заінтересованою особою, стосовно боржника і кредиторів, не здійснював раніше управління боржником, не має судимості за вчинення корисливих злочинів, йому не заборонено займатись цим видом діяльності, має необхідний досвід роботи розпорядником майна, керуючим санацією та ліквідатором та відповідні технічні можливості.
Відмовляючи у задоволенні клопотання розпорядника майна від 04.04.2013 р. про скасування арештів та інших обмежень, накладених на грошові кошти та майно боржника, суд виходив з того, що скасування заходів забезпечення вимог кредиторів, арештів та інших обмежень щодо грошових коштів та майна боржника з метою реалізації майна боржника, спрямування грошових коштів на погашення вимог кредиторів повинно відбуватися в ліквідаційній процедурі або процедурі санації після затвердження плану санації, і станом на 04.09.2013 р. відповідні рішення господарським судом не прийнято, а також відсутні докази перешкоджання зазначених арештів та інших обмежень діяльності боржника.
Відмову ж у задоволенні клопотання кредитора ОСОБА_11 від 04.09.2013 р. про припинення провадження у справі обґрунтовано місцевим господарським судом тим, що дане клопотання було підписано представником ОСОБА_23, що діє на підставі наданої ксерокопії довіреності, яка не засвідчена нотаріально, а оскільки ОСОБА_23 не надав доказів того, що він є посадовою особою органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги або адвокатом, клопотання кредитора ОСОБА_11 від 04.09.2013 р. про припинення провадження у справі визнано судом таким, що підписано особою, яка не має права його підписувати.
Не погоджуючись із ухвалою суду від 04.09.2013р., Кредитна спілка „Перше Кредитне Товариство" звернулась до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить вказану ухвалу суду скасувати щодо відмови у задоволенні клопотання комітету кредиторів про введення процедури санації боржника та призначення арбітражним керуючим Дворніченко О.О., призначення арбітражним керуючим Назаренко Л.С., повторного скликання загальних зборів кредиторів та відмови у задоволенні клопотання розпорядника майна про усунення перешкод у діяльності кредитної спілки.
Також, скаржник просить: задовольнити клопотання комітету кредиторів від 16.04.2013 р. та винести ухвалу про проведення санації кредитної спілки „Перше кредитне товариство"; призначити керуючим санацією кредитної спілки „Перше кредитне товариство" арбітражного керуючого Дворніченко О.О.; задовольнити клопотання Дворніченко О.О. про усунення перешкод у діяльності кредитної спілки від 04.04.2013 р.
13.09.2013 р. надійшли уточнення до апеляційної скарги, які судовою колегією досліджено та залучено до матеріалів справи.
Доводи апеляційної скарги зводяться до того, що загальні збори кредиторів кредитної спілки були повноважними розглядати питання щодо обрання комітету кредиторів.
Зокрема, скаржник зазначає, що письмове повідомлення всіх кредиторів підтверджується реєстром поштових відправлень, копію, якого залучено до матеріалів справи.
Скаржник не погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що перші загальні збори кредиторів, які призначено розпорядником майна на 25 березня 2013 р. за адресою м. Одеса, Французький бульвар, 33 в приміщені актового залу Одеської кіностудії, відбулись з порушенням вимог ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", стверджуючи, що закон вимагає проведення зборів в межах адміністративно-територіальної одиниці, а не в конкретному приміщенні, в якому боржник здійснює свою діяльність.
13.09.2013 р. до суду надійшли уточнення до апеляційної скарги, які судовою колегією досліджено та залучено до матеріалів справи.
Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Пироговський В.Т.) від 16.09.2013 року апеляційну скаргу Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" на ухвалу суду від 04.09.2013р. у справі № 7/17-2087-2011 прийнято до провадження та призначено до розгляду на 01.10.2013 р. о 10:30, а також зобов'язано скаржника повідомити всіх учасників провадження у даній справі про час, дату та місце судового засідання.
У судове засідання 01.10.2013 р. з'явились: кредитори ОСОБА_3 та ОСОБА_7, представник ініціюючого кредитора ОСОБА_1 - ОСОБА_2;, представники Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" Найда В.І. та ОСОБА_6, арбітражні керуючі - Дворніченко О.О. та Назаренко Л.С. Інші учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились.
Судова колегія вважає належним повідомлення усіх учасників процесу у справі про банкрутство Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" про час, дату та місце даного судового засідання, оскільки скаржником виконано вимогу ухвали апеляційного господарського суду від 16.09.2013 р. шляхом публікації відповідної інформації на сайті Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство".
Крім того, ухвалу суду від 16.09.2013 р. розміщено в Єдиному державному реєстрі судових рішень, а згідно ч. 1 ст. 4 Закону України „Про доступ до судових рішень" судові рішення, внесені до Реєстру, є відкритими для безоплатного цілодобового доступу кожною особою на офіційному веб-порталі судової влади України.
Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.
Враховуючи встановлений ст. 102 ГПК України строк перегляду ухвал місцевих господарських судів в апеляційному порядку, судова колегія визнала можливим розглянути справу за наявними у ній документами.
30.09.2013 р. до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство", в якому арбітражний керуючий Назаренко Л.С. просить залишити ухвалу господарського суду Одеської області від 04.09.2013 р. у справі №7/17-2087-2011 без змін, а апеляційну скаргу Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" без задоволення, з підстав, викладених у даному відзиві.
Крім того, до початку судового засідання до суду надійшло клопотання кредитора ОСОБА_24, в якому останній, посилаючись на неповідомлення його про дату, час та місце судового засідання, просив, зокрема, розгляд апеляційної скарги Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" відкласти на іншу дату.
Також, надійшло клопотання кредитора ОСОБА_24 про припинення процедури банкрутства Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство", яке вмотивовано тим, що Кредитна спілка є неприбутковою організацією.
Вищевказані клопотання розглянуто у судовому засіданні та відхилено судовою колегією у зв'язку із їх безпідставністю.
Заслухавши пояснення присутніх учасників процесу, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про доцільність часткового скасування оскарженої ухвали, виходячи з наступного.
Відповідно до приписів ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги та перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Згідно статті 4-1 ч. 2 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Пунктом 1-1 ч. 1 розділу 10 Прикінцевих та перехідних положень встановлено, що положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено після набрання чинності цим Законом.
Оскільки справу № 7/17-2087-2011 порушено 31.05.2011 року, місцевим господарським судом вірно застосовано під час розгляду даної справи положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за № 2343-ХІІ в редакції, що діяла до 19.01.2013 року.
Апеляційним господарським судом з'ясовано, що 25.03.2013 р. відбулись перші загальні збори кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство", на яких, зокрема, обрано комітет кредиторів, до якого увійшли наступні кредитори: ОСОБА_3, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_14, ОСОБА_5, ОСОБА_15 Вказаним комітетом кредиторів на засіданні 28.03.2013 р. прийнято рішення про внесення пропозиції щодо введення процедури санації та призначення керуючого санацією боржника арбітражного керуючого ОСОБА_8
Підрахунок голосів здійснювався лічильною комісією, що підтверджується, наданими представниками боржника у судовому засіданні апеляційного господарського суду, журналом реєстрації присутніх 25.03.2013 р. кредиторів на загальних зборах Кредитної спілки „Перше кредитне товариство" та протоколом засідання лічильної комісії загальних зборів кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство".
16.04.2013 року комітет кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство" звернувся до місцевого господарського суду з клопотанням про введення процедури санації та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Дворніченка О.О., а також 03.04.2013 розпорядником майна надано суду протокол зборів кредиторів від 25.03.2013 р. і протокол №1 засідання комітету кредиторів від 28.03.2013р.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.07.2013 року справу №7/17-2087-2011 про банкрутство Кредитної спілки "Перше кредитне товариство" прийнято до провадження, розгляд справи призначено в судовому засіданні на 04.09.2013р., розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Дворніченко О.О. зобов'язано надати господарському суду звіт про проведену діяльність у процедурі розпорядження майном боржника, до якого додати: відомості щодо наявного майна боржника, відомості щодо вжиття заходів для захисту майна боржника, аналіз фінансового становища боржника станом на 24.07.2013 року, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника, оригінали документів щодо проведення загальних зборів кредиторів від 25.03.2013 року, а саме протоколів підрахунків голосів, докази здійснення голосування присутніми кредиторами, журнал реєстрації присутніх осіб на засіданні загальних зборів кредиторів, докази повідомлення кредиторів про порядок денний на зборах кредиторів, інформацію відносно наданих боржником кредитів з вказівкою підстав, строків та умов їх надання, відомостей щодо їх забезпечення, стану погашення та перспектив повного погашення у майбутньому, інформацію відносно розміщення коштів на депозитних рахунках в установах банків, об'єднаній кредитній спілці, відносно придбання державних цінних паперів, а також надання кредитів іншим кредитним спілкам.
Станом на 04.09.2013 року до суду було надано поштовий реєстр повідомлень кредиторів про час та місце судового засідання, копія витягу з державного реєстру обтяжень рухомого майна, лист АТ „Фінанси та Кредит", копія довідки АБ „Укргазбанк", копія довідки ПАТ „Банк Форум", запити до фінансових установ про наявність коштів на рахунках КС „ПКТ", диск із фрагментами реєстрації та голосування на зборах кредиторів DVD-R № 30004-0414, баланс КС „ПКТ" за 2009 рік, звіт про фінансові результати за 2009 рік, копія журналу реєстрації присутніх кредиторів на зборах кредиторів 25.03.2013 року, копія першого та останнього листів реєстру поштових відправлень від 14.03.2013 року про повідомлення про проведення загальних зборів кредиторів, протокол засідання лічильної комісії щодо підрахунку голосів, реєстр дебіторів КС „ПКТ".
Відповідно до ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті. Кількість голосів кредиторів визначається відповідно до частини четвертої цієї статті. Збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. Кредитори мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включену до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень. До компетенції зборів кредиторів належить, зокрема, прийняття рішення про вибори членів комітету кредиторів. На час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться за списком відритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
Судова колегія вважає, що місцевий господарський суд, пославшись на проведення перших загальних зборів кредиторів не за місцезнаходженням боржника, а також на відсутність повідомлень про вручення кредиторам поштових відправлень під розписку, дійшов передчасних висновків про те, що вказані загальні збори кредиторів не є повноважними, з огляду на наступне.
Дійсно, згідно витягу з ЄДРПОУ станом на 01.04.2013 р. місцезнаходженням боржника є м. Одеса, вул. Базарна, 104.
Втім, перші загальні збори кредиторів призначено розпорядником майна на 25 березня 2013 р. за адресою м. Одеса, Французький бульвар, 33 в приміщені актового залу Одеської кіностудії.
Під час судового засідання колегією суддів апеляційного суду з'ясовано, що боржник здійснював свою діяльність в приміщенні за адресою м. Одеса, вул. Базарна, 104 на підставі договору оренди, строк якого на час проведення перших зборів кредиторів вже сплив. Крім того, офісне приміщення за адресою м. Одеса, вул. Базарна, 104 не пристосовано для проведення зборів, в яких повинно приймати участь 2345 осіб.
За таких обставин, з огляду на об'єктивні причини неможливості проведення загальних зборів кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство" за юридичною адресою боржника, розпорядник майна обрав для проведення зазначених зборів кредиторів пристосоване для цієї мети приміщення, що в даному випадку не повинно розцінюватись як порушення.
Під час апеляційного провадження судом з'ясовано, що ані кредиторами боржника, ані розпорядником майна не здійснювалась технічна фіксація, а саме відеозапис загальних зборів кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство", а тому судом першої інстанції безпідставно надано оцінку відеоматеріалам, у вигляді окремих фрагментів, відзнятих ЗМІ на власний розсуд, які не можуть відобразити повний хід вказаних зборів.
Крім того, суд апеляційної інстанції вважає передчасним посилання місцевого господарського суду на відсутність в матеріалах справи доказів повідомлення кредиторів згідно з затвердженим реєстром вимог кредиторів про порядок денний на зборах кредиторів під розписку та відхилення, як доказу, реєстру поштових відправлень, оскільки, беручи до уваги специфіку даної справи, що полягає в чисельності кредиторів, об'єктивно розпорядником майна вжиті усі необхідні та можливі дії (з урахуванням вартості поштових відправлень рекомендованим листом 2342 кредиторам та фактичній неможливості особисто вручити повідомлення 2342 кредиторам, які мешкають в різних областях України), щодо забезпечення доказів повідомлення кредиторів про час і місце проведення зборів кредиторів.
Будь-які зауваження з боку кредиторів стосовно повідомлення останніх щодо дати, часу та місця проведення загальних зборів боржника - відсутні.
Згідно ч. 9 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
Таким чином, оскільки перші загальні збори кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство" проведено правомірно, а обраний комітет кредиторів на цих зборах є повноважним, клопотання комітету кредиторів Кредитної спілки „Перше кредитне товариство" про введення процедури санації та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Дворніченко О.О. від 16.04.2013 року підлягає задоволенню.
Стосовно вимоги апеляційної скарги щодо задоволення клопотання арбітражного керуючого Дворніченко О.О. про усунення перешкод у діяльності кредитної спілки від 04.04.2013 р. суд зазначає наступне.
Поміж іншого, статтею 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що арешт на майно боржника та інші обмеження дій боржника щодо розпорядження його майном можуть бути накладені лише в межах процедури санації, у разі, якщо вони не перешкоджають виконанню плану санації та не суперечать інтересам конкурсних кредиторів.
Оскільки внаслідок визнання місцевим господарським судом неправомірним проведення загальних зборів боржника, автоматично поза розглядом суду опинилось питання щодо необхідності зняття з майна боржника відповідних обмежень.
Судова колегія зауважує, що клопотання, стосовно зняття арештів та інших обмежень з майна боржника, в ході процедури санації боржника місцевим господарським судом по суті ще не розглядалось, отже комітету кредиторів з зазначеним клопотанням слід звертатись до місцевого господарського суду після введення процедури санації боржника для вирішення його по суті.
Щодо клопотання кредитора ОСОБА_24 про припинення провадження у справі про банкрутство, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції 14.05.1992 №2343-ХІІ, відсутні будь-які обмеження або особливості банкрутства кредитних спілок, статтею 9 Закону України «Про кредитні спілки» передбачено умови припинення діяльності кредитної спілки, у тому числі і через процедури неплатоспроможності, тому судова колегія апеляційного суду відмовляє в задоволені клопотання кредитора ОСОБА_24
За таких обставин та виходячи із системного аналізу норм Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", судова колегія дійшла того висновку, що суд першої інстанції, надав невірну правову оцінку, в контексті вказаних норм Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", наявним у справі доказам, у зв'язку з чим, апеляційна скарга Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" підлягає частковому задоволенню, а ухвала суду від 04.09.2013р. - частковому скасуванню.
Керуючись ст. ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство" частково задовольнити.
Ухвалу господарського суду Одеської області від 04.09.2013р. у справі №7/17-2087-2011 скасувати в частині пунктів: 1, 2, 3, 4.
Клопотання комітету кредиторів від 16.04.2013 р. задовольнити та ввести процедуру санації Кредитної спілки „Перше Кредитне Товариство".
Призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Дворніченко О.О.
Решту ухвали господарського суду Одеської області від 04.09.2013р. у справі №7/17-2087-2011 залишити без змін.
Матеріали оскарження ухвали господарського суду Одеської області від 04.09.2013р. скерувати до господарського суду Одеської області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядкую.
Повний текст постанови підписано 03.10.2013 р.
Головуючий суддя Філінюк І.Г.
Суддя Лавриненко Л.В.
Суддя Пироговський В.Т.
