АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
№ производства 11/490/2262/12 Председательствующие 1 инстанции Крохмалюк І.П.
№ дела 1-1124/11 Докладчик Власкін В.М.
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
20 декабря 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего - Власкина В.Н.
судей - Пискун О.П., Сербина В.В.
при секретаре - Исаенковой Е.В.
с участием прокурора - Заворотной Е.В.
адвоката - ОСОБА_1
осужденной - ОСОБА_2
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Днепропетровске уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на приговор Новомосковского горрайонного суда Днепропетровской области от 11 мая 2012 года.
Этим приговором,
ОСОБА _2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженка г. Павлограда, украинка, гражданка Украины, образование средне-техническое, разведена, имеет на иждивении несовершеннолетнего ребенка, работает менеджером по продаже АОЗТ «Новомосковский завод минводы», проживает по адресу: АДРЕСА_1, ранее не судимая,
осуждена : - по ч.3 ст.212 УК Украины к штрафу в размере 255 000 гривен, с конфискацией имущества, с лишением права занимать должности, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью и бухгалтерским учетом, на срок 3 года;
- по ч.1 ст.358 УК Украины на 1 год ограничения свободы;
- по ч.3 ст.358 УК Украины на 1 года 1 месяц ограничения свободы.
На основании ст.70 УК Украины окончательно определено 1 год 1 месяц ограничения свободы.
На основании ст.75 УК Украины ОСОБА_2 освобождена от отбывания наказания в виде ограничения свободы с испытанием, испытательным сроком на 1 год.
На основании ст.76 УК Украины на ОСОБА_2 возложены обязанности: не изменять место жительства и работы без разрешения органов уголовно-исполнительной системы, а также периодически являться на регистрацию в органы исполнения наказания.
На основании ч.3 ст.72 УК Украины, назначенное наказание по ч.3 ст.212 УК Украины в виде штрафа в размере 255 000 гривен с конфискацией имущества, с лишением права занимать должности, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью и бухгалтерским учетом на срок 3 года - исполняется самостоятельно.
ОСОБА_2 признана виновной в том, что с 02.03.2006 года зарегистрирована решением Новомосковской районной государственной администрации, как субъект предпринимательской деятельности -физическое лицо, по адресу АДРЕСА_2.
На основании Указа Президента Украины от 28.06.1999 года №727/98 «О упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства»(далее Указ Президента №727), ОСОБА_2 с 03.03.2006 года зарегистрирована в Новомосковской ОГНИ как плательщик единого налога, о чём ей выдано свидетельство серии НОМЕР_2 и в последующем в 2007 и 2008 годах ей выдавались свидетельства об уплате единого налога.
С целью осуществления своей предпринимательской деятельности, 24.03.2006 года находясь в с. Знаменовка, Новомосковского района Днепропетровской области, ОСОБА_2 как частный предприниматель заключила договор комиссии №24/03-к с АОЗТ «Новомосковский завод минводы», согласно которого она, «Комиссионер», обязуется от своего имени по поручению и за счёт завода «Комитента»совершить за плату одну или несколько сделок по продаже третьим лицам, принадлежащей «Комитенту»продукции.
Выполняя условия договора, находясь по месту своей регистрации, Днепропетровская область, Новомосковский район, с. Знаменовка, территория АОЗТ «Новомосковский завод минводы», ОСОБА_2 в период с 2006 по 2008 год осуществляла реализацию продукции завода, за наличный расчёт.
Являясь плательщиком единого налога, ОСОБА_2 в период с марта 2006 года по декабрь 2008 года каждый квартал предоставляла в Новомосковскую ОГНИ отчёты субъекта малого предпринимательства -физического лица -плательщика единого налога, в которых указывала объём выручки от реализации товаров (работ, услуг) за отчётный период и производила оплату единого налога в размере 600 грн.
Так в предоставленных в Новомосковскую ОГНИ отчётах ОСОБА_2 отразила объём выручки от осуществления предпринимательской деятельности в 2006 году в сумме 121747,36 грн., в 2007 году в сумме 56998 грн., в 2008 году в сумме 38513,81 грн.
Однако, по результатам плановой документальной проверки частного предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 02.03.2006 по 31.12.2008 года, Новомосковской ОГНИ 19.02.2009 года составлен акт № 42/173/НОМЕР_1, которым установлено, что согласно квитанций к приходным кассовым ордерам АОЗТ «Новомосковский завод минводы»в кассу предприятия частным предпринимателем ОСОБА_2 сдавалась выручка в виде наличных денежных средств, полученных ею от осуществления своей предпринимательской деятельности по продаже продукции завода, согласно договора комиссии №24/03-к в следующих объёмах: в 2006 году в сумме 7480355,64 грн., в 2007 году в сумме 11037691,62 грн., в 2008 году в сумме 8413209,1 грн.
Кроме того, ОСОБА_2 получала от АОЗТ "Новомосковский завод минводы" наличные средства как комиссионное вознаграждение за предоставленные услуги, согласно договора комиссии от 24.03.2006г. № 24/03-к, а именно за 2006 год в сумме 121747,36 грн., за 2007 год в сумме 56998,0 грн., за 2008 год в сумме 42066,04 грн., в т.ч. 3552,23 грн. получены 10.10.2008 года согласно расходного кассового ордера №1490.
Таким образом, проведённой проверкой было установлено, что объём выручки, полученной ОСОБА_2 от реализации товаров в период с 2006 по 2008 годы, превышал суммы выручки, указанные ею в предоставляемых в Новомосковскую ОГНИ отчётах субъекта малого предпринимательства -физического лица -плательщика единого налога.
Таким образом, ОСОБА_2 превысив сумму объёма выручки, которая установлена ст. 1 Указом Президента № 727, обязана была подать заявление в Новомосковскую ОГНИ о регистрации её как плательщика налога на добавленную стоимость, получить свидетельство плательщика данного вида налога и осуществлять свою предпринимательскую деятельность в соответствии с положениями Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.97г., а по результатам своей финансово-хозяйственной деятельности производить начисление и уплату в бюджет сумм налога на добавленную стоимость, предоставлять в Новомосковскую ОГНИ соответствующую отчётность.
Согласно выводов по акту №42/173/НОМЕР_1 плановой документальной проверки частного предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 02.03.2006 по 31.12.2008 года, а так же заключения судебно-экономической экспертизы №10/04-2009, операции по продаже ОСОБА_2 продукции АОЗТ «Новомосковский завод минводы»являются объектом налогообложения, и она обязана была начислять налоговые обязательства по НДС в следующих отчётных периодах:
с августа по декабрь 2006 года в сумме 717444 грн.;
с января по декабрь 2007 года в сумме 2218575 грн.;
с января по декабрь 2008 года в сумме 1691055 грн., а всего на общую сумму 4627074 грн. и уплачивать в бюджет данные суммы налога на добавленную стоимость.
Однако ОСОБА_2, достоверно зная о суммах выручки полученной ею в отчётных периодах от продажи товаров по договору комиссии №24/03-к, так же будучи осведомлённой об условиях и порядке нахождения на упрощённой системе налогообложения, действуя умышленно, заранее определённым для себя способом, с целью уклонения от взятия её на учёт в качестве плательщика налога на добавленную стоимость и неуплаты в бюджет данного вида налога, доводя свой преступный умысел до конца, 13.12.2006 года и 12.12.2007 года находясь в г. Новомосковске предоставляла в Новомосковскую ОГНИ, расположенную по ул. Никиты Головко 30, заведомо недостоверные заявления на право применения к ней упрощённой системы налогообложения, учёта и отчётности, на период 2007 и 2008 годов, подтверждая их отчётами за 2006, 2007 и 2008 годы, в которых она умышленно занижала объёмы выручки полученной от реализации товаров в отчётных периодах и указывала суммы выручки менее 500 тыс. грн., тем самым скрывала объекты налогообложения.
Согласно выводов по акту № 42/173/НОМЕР_1 плановой документальной проверки частного предпринимателя ОСОБА_2 по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период с 02.03.2006 по 31.12.2008 года, а так же заключения судебно-экономической экспертизы № 10/04-2009, установлено, что ОСОБА_2 в период с 2006 по 2008 годы при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности не были соблюдены требования абзаца 5 ст. 1 Указа Президента Украины от 28.06.1999 года № 727/98 «О упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства»и ст. 7 Закона Украины от 22.05.2003 года № 889-ІV «О налоге с доходов физических лиц», в результате чего к уплате в бюджет ею не был начислен и уплачен налог с доходов физических лиц от предпринимательской деятельности в следующих отчётных периодах:
- за 2006 год в сумме 15827,16 грн.;
- за 2007 год в сумме 8549,65 грн.;
- за 2008 год в сумме 6309,91 грн., а всего на общую сумму 30686,72 грн.
Таким образом, ОСОБА_2 являясь лицом, занимающимся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, будучи обязанной в 2006, 2007 и 2008 годах уплачивать установленные в законном порядке налог на добавленную стоимость и налог с доходов физических лиц от предпринимательской деятельности, действуя единым способом и преследуя единый умысел, путём сокрытия объектов налогообложения, умышленно совершила уклонение от уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 4627074 грн. и налога с доходов физических лиц от предпринимательской деятельности в сумме 30686,72 грн., что повлекло фактическое не поступление в бюджет денежных средств на общую сумму 4657760,72 грн., которая в 18088,3 раз превышает установленный необлагаемый налогом минимум доходов граждан, то есть в особо крупных размерах.
Осуществляя свой единый преступный умысел, заранее определённым для себя способом -уклоняясь от регистрации в качестве плательщика налога на добавленную стоимость, с целью не осуществлять платежи данного налога в бюджет, а так же с целью уклонения от уплаты налога с доходов физических лиц, осознавая факт сокрытия объектов налогообложения, ОСОБА_2 совершила подделку и использование официальных документов.
Так, ОСОБА_2 находясь в здании Новомосковской ОГНИ расположенном по адресу: Днепропетровская область, г. Новомосковск, ул. Никиты Головко 30, заполняла официальные документы отчёты субъекта малого предпринимательства -физического лица -плательщика единого налога (далее отчёт) за 2006, 2007 и 2008 годы, а так же заявления на право применения к ней упрощённой системы налогообложения, учёта и отчётности (далее заявление) на 2007 и 2008 год, в которых ею умышленно занижались объёмы полученной при осуществлении предпринимательской деятельности в 2006, 2007 и 2008 годах, выручки от реализации продукции.
Достоверно осознавая факт занижения объёма выручки за отчётные года, а так же факт сокрытия объектов налогообложения, что влечёт за собой неуплату в бюджет налога на добавленную стоимость и налога с доходов физических лиц субъектов предпринимательской деятельности, ОСОБА_2 заполненные и подлежащие выдачи в Новомосковскую ОГНИ отчёты и заявления удостоверяла своей подписью, предавая им официальный статус.
После чего, продолжая свои преступные действия, сопряжённые с подделкой документов, ОСОБА_2 использовала заведомо поддельные документы (отчёты и заявления) предоставляя их в Новомосковскую ОГНИ, расположенную в г. Новомосковске по ул. Никиты Головко 30, для учёта и получения свидетельств об уплате единого налога на 2007 и 2008 годы, что освобождало её от регистрации в качестве плательщика налога на добавленную стоимость и позволило довести свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов, до конца и уклониться от уплаты налога на добавленную стоимость и налога с доходов физических лиц субъектов предпринимательской деятельности в сумме 4657760,72 грн.
Таким образом, ОСОБА_2, путём удостоверения своей подписью, подделала официальные документы, которые удостоверяются гражданином-предпринимателем имеющим право удостоверять такие документы и которые освобождают от обязанностей, в данном случае уплаты налога, и использовала заведомо поддельные документы, предоставив их в Новомосковскую ОГНИ, а именно: отчёты субъекта малого предпринимательства -физического лица -плательщика единого налога, за 2006 год, предоставленный 05.01.2007 года; за 2007 год, предоставленный 08.01.2008 года и за 2008 год, предоставленный 06.10.2008 года, а так же заявления на право применения к упрощённой системы налогообложения, учёта и отчётности на 2007 год, предоставленный 13.12.2006 года и на 2008 год предоставленный, 12.12.2007 года, в которых умышленно занизила объёмы выручки от реализации продукции.
В апелляции прокурора ставится вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение в связи с нарушениями требований уголовно-процессуального закона, несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам, несоответствием назначенного наказания тяжести преступлений и личности осужденной.
При том, что ОСОБА_2 фактически не признала вины и поясняла, что действовала законно, суд указал в приговоре, что она вину признала полностью и данное несоответствие выводов суда повлияло на назначение наказания, которое является мягким.
Назначая наказание по правилам ст.70 УК Украины путем поглощения менее строгих наказаний более строгим суд не вправе был определять к самостоятельному исполнению, как основное, так и дополнительное наказание по ч.3 ст.212 УК Украины.
Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего апелляцию, осужденную и ее защитника, полагавшихся на усмотрение суда, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции, коллегия считает апелляцию обоснованной.
Из дела видно, что ОСОБА_2 на досудебном следствии вины не признала и в судебном заседании также поясняла, что являлась плательщиком единого налога, выручкой от реализации продукции считала получаемое ей комиссионное вознаграждение, суммы которого, она достоверно отражала в отчетах, предоставленных в налоговую инспекцию.
Тем не менее, суд в приговоре указал, что ОСОБА_2 вину признала полностью, в содеянном раскаивается.
В опровержение доводов подсудимой об отсутствии умысла на уклонение от уплаты налогов, о том, что она не может являться субъектом преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины и других суд никаких данных не привел и никакой оценки этим доводам не дал.
Назначая ОСОБА_2 наказание по правилам ст.70 УК Украины и применяя принцип поглощения менее строгих наказаний более строгим, суд при этом необоснованно определил, что наказание, назначенное ОСОБА_2 по ч.3 ст.212 УК Украины, как основное, так и дополнительное, следует исполнять самостоятельно, тем самым нарушив принцип назначения наказаний по совокупности преступлений.
Вследствие указанных нарушений норм уголовно-процессуального законодательства, неправильного применения уголовного закона, приговор суда подлежит отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение, при котором следует тщательно исследовать собранные доказательства, проверить все доводы ОСОБА_2, дать надлежащую оценку добытому и принять по делу законное и обоснованное решение, в том числе и по гражданскому иску.
В случае подтверждения обвинения в прежнем объеме, по ч.3 ст.212 УК Украины, оснований считать назначенное ОСОБА_2 наказание в виде штрафа в назначенном судом размере чрезмерно мягким, коллегия не находит. ОСОБА_2 не судима, имеет на иждивении несовершеннолетних детей, характеризуется только положительно.
Доводы прокурора о мягкости наказания назначенного ОСОБА_2 по ч.1,3 ст.358 УК Украины, с учетом обстоятельств дела, заслуживают внимания. При подтверждении обвинения в этой части в прежнем объеме, суду следует рассмотреть вопрос о назначении ей наказания без применения ст.ст.75, 76 УК Украины.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.365, 366 УПК Украины, коллегия судей, -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции удовлетворить частично.
Приговор Новомосковского горрайонного суда Днепропетровской области от 11 мая 2012 года, в отношении ОСОБА_2,- отменить и дело направить на новое судебное рассмотрение, со стадии судебного разбирательства, в тот же суд иному судье.
Меру пресечения ОСОБА_2 оставить прежней -подписку о невыезде.
Судьи :
